自考笔记-公证与律师制度详解.docVIP

公证是公证机构根据自然人、法人或者其他组织的申请，依照法定程序对民事法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性、合法性予以证明的活动。 公证的法律关系是受公证法所调整的公证机构、公证当事人、公正利害关系人及其他公证参与人，在办理公证事项，进行公证活动过程中形成的，以公证法上的权利义务为内容的法律关系。 要素：1．主体：有公证机构（依法设立，不以营利为目的，依法独立行使公证职能、承担民事责任的证明机构）、公证当事人、公证代理人、公正利害关系人以及其他公证参与人 2．客体：公证活动中权利和义务所共同指向的对象，是公证机构依法定程序予以证明的民事法律行为、有法律意义的事实和文书。 3．内容：法律关系主体的权利和义务。 公证特征：1．是一种证明活动，具有程序性特点2．是一种非诉讼活动3．公证证明具有特殊的法定效力 公证法与民商法的关系： 1．民商法是公证制度的基础；2．公证法是正确实施民商法的保证；3．公证法和民商事法律是不同的法律规范。公证制度属于程序法、公法范畴，民商法属于实体法、私法的范畴 公证法与民事诉讼法的关系 联系：①公证法与民事诉讼法都是程序法②公证法的实施有利于减轻法院的负担，起到预防纠纷和减少诉讼的目的③经过公证的法律文书、事实和行为可以直接作为定案的依据④经过公证赋予的强制执行效力的债权文书，可以依照民事执行程序由人民法院强制执行。 区别：①性质不同。公证属于非诉讼活动，是证明行为，民事诉讼是司法活动②法律后果不同③不服法院裁判（上诉、再审）与不服公证（复查、提起民事损害赔偿之诉）解决的方式不同。 公证法与行政法的关系 联系：都是行使国家公共职权。 区别：调整对象、主体性质、主体是否可以采取强制性措施、主体是否具有主动性不同。 2005年8月28日通过、2006年3月1日施行《中华人民共和国公证法》。 司法部2006年3月8日颁布实施《公证员执业管理办法》，2006年7月1日起施行《公证程序规则》，基本形成了公证法律、法规的完整体系。 公证法律制度在市场经济中的作用 1.公证法律制度对市场交易安全的保障作用，制止不法行为，产生心理预期 2.公证法律制度的预防纠纷作用，发生在诉前，降低当事人交易成本和风险 3.公证机构的独立法律地位，行使职权、承担责任独立 4.专业化的公证员队伍建设 公证活动的基本原则： 真实原则（核心原则），是指公证文书所证明的法律行为、有法律意义的法律文书和事实是确实发生的事实，没有任何虚假因素。 一、当事人申请公证确系自己的真实意思表示 二、当事人申请公证的事项必须真实可靠 ①对民事法律行为类公证证明事项的真实性审查标准。（仅对行为的真实性承担证明责任） ②对有法律意义的事实类公证证明事项的真实性审查标准。（对形式和内容审查） ③对有法律意义的文书类公证证明事项的真实性审查标准。（文本相符类，不审查内容，除非明显违法或涉及国家秘密。对于证书类，对内容真实性审查） ④公证员必须客观全面地收集证据，并且认真、系统地分析审查判断证据。 合法原则，是指公证机构证明的法律行为、具有法律意义的事实和文书的形式、内容、取得方式及公证程序，都应当符合国家的法律、法规、规章的规定，不违反国家政策的公共利益。 公证机构办理公证业务应当遵守法律规定。 符合人事事理和公序良俗。 独立原则：公证机构是国家专门设立的法律证明机构，独立行使司法证明权，依法履行公证机构的职责，不受任何团体和个人的非法干预，维护公证程序，保证办证质量，维护公证机构的权威和当事人的合法权益。 但并不意味着公证机构依法公证的活动可以不受任何制约和监督。公证处的本级或上一级司法行政机关根据当事人申请，对公证处或下级司法行政机关做出的公正内容做出审查，也需要取得各级党政机关和群众的配合、支持和监督。 自愿公证，是指公证机构办理公证业务，必须根据当事人的自愿申请，由当事人基于自己的真实意愿自行决定是否申请办理公证。法定公证，是指法律、法规和规章明确规定的必须采用公证形式设立、变更、终止的法律行为，或者确认有法律意义的文书和事实，当事人必须申请办理公证，否则就不发生法定效力。我国公证机构办理公证实行自愿与法定公证相结合的原则。 当事人的自愿申请是公证机构办理公证的先决条件 自愿原则贯穿公证的全过程，公正结束后仍可撤销公证 回避原则，是指公证员在公证活动中不能办理与本人、配偶及他们的近亲属有利害关系或其他关系的公证。回避原则包括两个方式：自行回避与申请回避（全过程，书面、口头均可）。 公证员回避的情况有以下几种： 第一，本人或近亲属（配偶、父母、子女、同胞兄弟姐妹）的公证业务； 第二，与本人及近亲属有利害关系的公证业务； 第三，本人与当事人有其他利害关系，可能影响正确办证的公证业务。 保密原则是指公证机关及其公证人员，以及其他受公证处的委托、邀请或因职务需要