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行为、沉默之于合同变更 崔建远 * 摘 要 合同约定了 一定事实所导致的法律效果，在该事实出现以后，当事人一方所为一 定行为含有的意思与该合同约定的法律效果正好相反，另一方当事人对此保持沉默，没有主张 该合同约定的法律效果。此时，应当认定当事人一方所为行为与另一方当事人的沉默达成了 变更该合同的合意，该合同巳经变更。合同约定的存续期限即将届满，合同项下的义务巳经基 本履行完毕，当事人一方却主动履行尚不存在的义务，相对人接受的，应当视为变更了合同的 存续期限。当事人一方明确表示变更交货时间，另一方当事人未为明示的表示，但所为给付正 好符合变更后的交货时间，而与既存合同关于交货时间的约定不一致。在这种情况下，该履行 行为应视为对变更交货时间的意思表示的同意。 关 键 词 合 同 变 更 意； 思 表 示 合； 意 行 为 沉默； 引 言 《中华人民共和国合同法》（以下简称为“《合同法》”)第 77条规定 ，当事人双方可以合意变 更合同 ，第 78条强调“当事人对合同变更的内容约定不明确的 ，推定为未变更”。此处所谓“约 定不明确”，或其反面“约定明确”，在以言词、文字变更合同的情况下 ，相对容易认定。但仅仅 存在某种或某些具体的行为 ，甚至是沉默，当事人一方就据此主张合同已经变更 ，应否得到支 持？这是越来越常见且亟待解决的现实问题。就此笔者梳理和总结实务中案例 ，发表意见 ，谨 供批评。 * 清华大学法学院教授。本评释系全国哲学社会科学基金重点项目《法学方法论与中国民商法研究》(批 准号：13AZD065)的阶段性成果。对资助谨表谢意！ 北大法律信息网 　北大法宝 合同约定了一定事实所导致的法律效果一 ，在该事实出现以后 ，当事人一方所为一定行为含 有的意思与该合同约定的法律效果正好相反 ，另一方当事人对此保持沉默，没有主张该合同约 定的法律效果。此时 ，应当认定当事人一方所为行为与另一方当事人的沉默达成了变更该合 同的合意 ，该合同已经变更。 例如 ，某 《Z C无机发泡保温板联营协议》约定：“首次付款：数额为协议履行保证金总额的 8 0 % ，计人民币 104万元。须在本协议签署之日起6 个工作日内 ，由甲方将款项划拨到本协议 乙方账户内 ，逾期则本协议自动终止。二次付款：当乙方在规定时间内对生产线安装、调试完 毕 ，且试生产产品合格（达到设计标准)后 ，甲方支付协议履行保证金的剩余款项，计人民币 26 万元 ，款项划拨到本协议乙方账户内。” 该协议的实际履行情况是 ，甲方并未依约将104万元人民币的保证金划拨到本协议乙方 账户内。不过 ，甲乙双方仍然继续履行系争 《Z C无机发泡保温板联营协议》，乙方在约定时间 内对生产线安装、调试完毕 ，且试生产的产品合格（达到设计标准）。这表明系争 《Z C无机发泡 保温板联营协议》并未自动终止 ，而且直至诉讼 ，甲乙双方也未主张系争协议业已终止。 乙方依约对生产线安装、调试完毕 ，且试生产的产品合格（达到设计标准），甲方对此未加 反对 ，默示地予以接受，这些行为和默示已经变更了系争 《Z C无机发泡保温板联营协议》关于 104万元人民币的保证金“须在本协议签署之日起6 个工作日内 ，由甲方将款项划拨到本协议 乙方账户内 ，逾期则本协议自动终止”的约定。并且 ，甲乙双方在诉讼过程中都没有主张系争 协议业已终止的事实 ，进一步证实了前述变更。 之所以认定乙方依约对生产线安装、调试的行为 ，与甲方未加反对 ，放任乙方依约所为这 种默示〔1〕，已经达成了变更系争 《Z C无机发泡保温板联营协议》的合意 ，变更了系争 《Z C无 机发泡保温板联营协议》，是因为乙方依约对生产线安装、调试的行为表达了与系争协议关于 甲方逾期划款“则本协议自动终止”的约定相反的意思。之所以认定乙方这些行为表达了与系 争协议约定的终止后果相反的意思 ，是因为按照系争协议的约定 ，此时系争协议已经终止了 ， 乙方对涉案生产线安装、调试的义务已经不复存在 ，但乙方却仍在“履行”已经不复存在的约定 义务。当然 ，仅有乙方这些单方行为所含有和表达出来的意思一