法理学十一讲课件.pptVIP

杜某委托装修公司装修新婚用房。装修公司的一个员工在杜某的房屋里自缢身亡。杜某认为，按照民间传统，死过人的房屋不宜作新房，遂起诉装修公司，要求为自己另购新房，并承担违约责任和精神损害赔偿。法院驳回了原告的诉讼请求。关于本案，下列哪些选项是正确的？ A．风俗习惯没有法律上的意义 B．法律的正当性与风俗习惯的正当性不能等同 C．该民间传统属于宗教信仰的范畴，应当受到法律的保护 D．法律与人们的传统观念之间存在冲突 对法律汇编与法典编纂之间区别的理解，可以有多种角度。下列哪一表述准确地揭示了二者之间的区别？ A．法律汇编既可以由个人进行，也可以由社会团体乃至国家机关进行；法典编纂只能由国家立法、执法和司法机关进行 B．法律汇编是为了形成新的统一的规范性法律文件；法典编纂是将不同时代的法典汇编成册 C．法律汇编可以按年代、发布机关及涉及社会关系内容的不同，适当地对汇编的法律进行改变；法典编纂不能改变原来法律规范的内容 D．法律汇编不属于国家机关的立法活动；法典编纂是一种在清理已有立法文件基础上的立法活动 【答案】D。法律汇编不属于国家机关的立法活动，因此既可以由个人进行，也可以由社会团体乃至国家机关进行，法典编纂只能由国家立法机关进行，是一种在清理已有立法文件基础上的立法活动。 讨论 2002年，某省人大制定了一个有关本省未婚女性可以通过试管婴儿的方式生育后代的地方性法规，同时，国务院卫生部向全国医院系统下发了有关禁止通过试管婴儿的方式生育后代的规定。假设某女A要求B医院为其实施通过试管婴儿生育后代的某些医学措施，B医院拒不接受，后诉至C法院。 问题讨论：C法院的法官D如何对此案做出判决？为什么？ 分析 假设某家族存在如下习惯——“未按时参加家族祭祀祖先的活动者，视为藐视祖先，因而剥夺其继承权”，假设家族成员A因为未能按时参加当年的祭祀活动而被剥夺了遗产继承权。后A诉至法院。他所持的理由有二：其一，A本身既缺乏劳动收入、又缺乏生活来源；其二，我国《继承法》13条第2款规定：“对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。”问题分析：如果你是一个法官，对于这个案件如何处理，请说明理由。 第十七章 法的渊源 第一节 法的效力 一、概念 广义：法律的效力、法律上的效力、法律认可的效力 狭义：一般指法作为规范所具有的拘束力。 二、法的效力的要素 1、法的效力的载体：法律 2、法的效力的本源： 自然学派：法律的伦理效应 法律实证主义学派：法律的逻辑效力：国家的强制力和约束力 社会法学派：事实的概念：在社会中起作用 法的效力是一个应然概念： 3、法的效力的表现形式：赋予力与约束力 三、法的效力的层次 1、总体状态：金字塔形式 2、法的效力层次意义： 维护权威；指引限制立法权；限制和指引司法权和行政权；提高法律的统一性、稳定性和可预测性 3、影响法的效力层次的因素： 制定主体与制定程序； 适用范围； 制定时间。 4、法的效力等级规则 上位法优于下位法； 特别法优于一般法； 后法优于前法； 法律文本优于法律解释 四、法的效力范围 1、时间效力范围：生效时间与失效时间 法不溯及既往 2、法的空间效力范围 3、法的对象效力范围 属地主义： 属人主义： 保护主义： 世界主义： 第二节 法律渊源的概念 一、法律渊源的含义 所谓法律渊源，就是指法律的形式渊源，即被承认具有法的效力、法的权威性或具有法律意义并作为法官审理案件之依据的规范或准则来源，如制定法（成文法）、判例法、习惯法、法理等等。 二、法律渊源与法律推理 寻找法律渊源，就是寻找法律推理的大前提。这一点，正是法律渊源这个概念存在的意义。勿庸置疑，法官运用法律解决相关纠纷的过程也是法律推理的过程。显然，法官做出判决的过程并非是一个依据自身好恶任意决定的过程，因此“依法裁判”就成为法官行为的基本要求，即法官只能依据相关法律做出具有约束力或者法律效力的判决。于是，法律既成为法官判决的基础，又成为判决本身法律效力的来源。在不同的历史阶段、在不同的国家之中，具体的法律渊源会展现为不同的表现形式。 三、正式法律渊源与非正式法律渊源 法律渊源分为正式法律渊源与非正式法律渊源（简称为“正式法源”和“非正式法源”）。正式法律渊源是那些具有明文规定的法律效力并且直接作为法官审理案件之依据的规范来源，如宪法、法律、法规等，主要为制定法，即不同国家机关根据具体职权和程序制定的各种规范性文件。非正式法律渊源则指那些不具有明文规定的法律效力、但却具有法律意义并可能构成法官审理案件之依据的准则来源，如正义标准、理性原则、公共政策、道德信念、社会思潮、习惯等。 第三节 当代中国的正式法律渊源 一、正式法律渊源所遵循的一般原则 （一）法制统一性原则 法制统一性原则是正