第一章 国际商法概上课用.pptVIP

第一章 国际商法概述 第一节 国际商法的概念与渊源 一、国际商法（international commercial law）的概念 国际商法是调整国际商事交易（commercial transaction）与商事组织（business organization）各种关系的法律规范（legal norm）的总和。 这一概念包含三层意思: 一是法律规范 二是国际商事交易 三是国际商事组织 （一）法律规范 法律规范即由国家制定或认可，依靠 国家强制力保障实施的社会行为规范。 （二）商事关系 1 商与商事 字面含义： 其一是指商品的交换或者买卖活动 其二是指商人 一般意义上“商”或“商事”逐渐成为营利性经营活动的概称。 各国法律上对其并没有明确的定义。法学中的“商”或“商事”泛指一切以营利为目的的经营活动的总称。在西方国家有“无业不商”之说。 2、商事的范围 第一，概括主义，即在立法上对商事的范围作出概括性的规定，而不予详细列举，如美国《统一商法典》（Uniform Commercial Code，简称为UCC）第1－102条就认可“经习惯、惯例和当事人协议而不断扩大的商业上的做法”。 第二，列举主义，即在立法上对商事的范围予以详细的列举，如1985年《联合国国际贸易法委员会国际商事仲裁示范规则》就列明了属于商事的十六类事项，包括贸易交易、销售协议、商事代理、租赁、咨询、设计、许可、投资等等。 第三，折衷主义，指综合采用上述两种方法对商事的范围予以界定，此种方法以日本商法最为典型。 3、商事关系 （1）含义： 商事关系就是平等主体之间基于营利性活动所形成的社会关系。 （2）种类 商事组织关系是围绕商事主体形成的商事关系，是基于商事主体的设立、组织、管理、变更、解散、破产、清算而发生的法律关系， 商事交易关系是基于各种商事交易行为的实施而形成的商事关系。商事行为关系十分广泛，其中包括票据行为、证券行为、保险行为和海商行为等，由此产生了票据法、证券法、保险法和海商法等部门。 （三）国际意为“跨越国界”的商事关系 或者涉外的商事关系 一个商事交易关系中包括主体、客体与内容。 1 主体 2 客体 3 内容 两个中国人在美国签订合同案 两个住所在北京的中国公民在美国旅游期间签订了一份货物位于北京的买卖合同，后因该合同发生纠纷，在中国北京法院起诉。 请问：当事人之间的关系是否属于涉外合同？ 中外合资企业间的纠纷 一个住所在北京的中外合资经营企业，同一个中国公司签订了一份房屋租赁合同（位于北京），后因房租交付问题发生争议。 请问：当事人之间的租赁合同是不是涉外合同？ 如果是中外合资经营的双方因租金的承担发生争议，他们之间的关系是否属于国际民商事关系？ 讨论：国家能否作为主体？ 与商业组织的区别： 1、成立的目的 国家具有一定的特殊性。国家既是国际条约的缔结者，又是国际经济活动的参与者与管理。 2、拥有的权利属性 国家由于拥有主权，“平等者之间无管辖权”，因此当涉及到一个国家与他国的个人、法人之间的纠纷时，会产生豁免的问题，包括司法管辖、诉讼程序、强制执行的豁免 绝对豁免理论与有限豁免理论 二、国际商法产生与发展的历史 古希腊、古罗马时期出现了商法规范 （萌芽） ┇ 11世纪威尼斯商人习惯法 ┇? 16世纪成为国内法一部分 ┇? 二战后统一的国际商法形成（蓬勃发展） （一）起源： 近代意义的商法源于中世纪地中海沿岸各国的商人习惯法，即商人法。 近代西方商法——lex mercatoria(即商人法“the law merchant”) ——的基本概念和制度才得以形成。 （二）国内立法形成与完善阶段 从15世纪开始，欧洲各国逐渐开始对商事活动进行干预，商事立法权随之归于国家，商事习惯法逐渐被国家的商事立法取代。17、18世纪，欧洲各国相继制定了一些商事立法，如法国1673年颁布了《商事条例》，规定了商人、票据、破产、商事裁判，1681年颁布的《海事条例》但是，这时商事法律内容还很不完备，主要是对中世纪商人习惯法的确认，真正称得上近代商法的，还