杨凤由与湛江中粮可口可乐饮料有限公司劳动争议纠纷上诉案.docVIP

杨凤由与湛江中粮可口可乐饮料有限公司劳动争议纠纷上诉案 广东省湛江市中级人民法院民事判决书 (2014)湛中法民三终字第3号 　　上诉人（原审原告）：杨凤由。　　委托代理人：蔡洞微，广东承诺律师事务所律师。　　被上诉人（原审被告）：湛江中粮可口可乐饮料有限公司。　　法定代表人：张晓艳，总经理。　　委托代理人：李芳，该公司职员。　　委托代理人：张瑞强，广东国邦律师事务所律师。　　上诉人杨凤由因与被上诉人湛江中粮可口可乐饮料有限公司（以下简称可口可乐公司）劳动争议纠纷一案，不服湛江经济技术开发区人民法院（2013）湛开法民一初字第182号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员陈建业担任审判长，审判员张庆华、代理审判员钟斯宁参加的合议庭公开开庭审理了本案，书记员朱浩光担任记录。上诉人杨凤由及其委托代理人蔡洞微，被上诉人可口可乐公司的委托代理人李芳、张瑞强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。　　2013年6月19日，杨凤由向原审法院起诉称：1、杨凤由自2008年6月入职并与可口可乐公司签订劳动合同，在可口可乐公司生产部工作至2013年3月18日辞职。杨凤由在可口可乐公司工作期间，可口可乐公司以工作需要为由经常要求杨凤由加班，但从未向杨凤由支付加班费。根据劳动合同法的相关规定，用人单位未及时足额支付劳动者的劳动报酬的，劳动者可随时解除劳动合同，据此杨凤由已书面向可口可乐公司提出解除劳动合同。2、根据《劳动合同法》第四十六条第一项的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬劳动者依法解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。杨凤由2008年的工资总额为28656元（6个月），年上班时间为1090.5小时（6个月），年法定上班时间为1000小时，加班时间为90小时，每小时工资为27.4元，加班费为3706元。杨凤由2009年的工资总额为49125元，年上班时间为2771.5小时，年法定上班时间为2000小时，加班时间为771.5小时，每小时工资为23.5元，加班费为27227元。杨凤由2010年的工资总额为49125元，年上班时间为2771.5小时，年法定上班时间为2000小时，加班时间为771.5小时，每小时工资为23.5元，加班费为27227元。2011年的工资总额为49125元，年上班时间为2450.5小时，年法定上班时间为2000小时，加班时间为450.5小时，每小时工资为23.5元，加班费为15880元。2012年工资总额为49125元，年上班时间为2771.5小时，年法定上班时间为2000小时，加班时间为771.5小时，每小时工资为23.5元，加班费为27227元。杨凤由2013年工资总额为5421元（2个月），年上班时间为348小时（2个月），年法定上班时间为333小时，加班时间为15小时，每小时工资为15.6元，加班费为351元。杨凤由的加班费合计101618元。离职3个月工资总计11137元，离职前3个月加班费总计6806元，辞职前12个月平均工资为5981元，补偿5个月，经济补偿金为29905元。3、杨凤由2013年3月18日前还在可口可乐公司工作，但可口可乐公司尚欠杨凤由该月在职工资收入未付（工资计算周期为上月22日至本月21日）。按辞职前12个月的月平均工资计算杨凤由2013年3月工资为5981元。4、关于杨凤由加班的事实杨凤由在劳动仲裁阶段已提交考勤表、工资单等证据证实。其中考勤表表明，可口可乐公司在实行综合工作制的情况下安排杨凤由每天工作12小时，杨凤由年工作时间己超过年法定工作时间（2000小时），超过的部分就是杨凤由的加班时间。杨凤由加班的事实从工资单中可口可乐公司每月发放给杨凤由的交通补贴及可口可乐公司签发给杨凤由签收的《试用期满通知书》和《聘用确认书》中规定的4元／工作日的交通补贴也可得到佐证。因此上述证据足以证明杨凤由加班的事实。仲裁裁决以考勤表没有签名和是复印件而非原件为由否定其真实性系认定事实错误。至于为什么部分签名而部分不签名那是可口可乐公司的原因，因为考勤表系由可口可乐公司制作填写这说明可口可乐公司平时生产经营不依法管理。另一方面考勤表原件系可口可乐公司掌握保管杨凤由怎能取得原件呢？根据《劳动争议仲栽调解法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的应当承担不利后果”的规定和最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，本案中考勤表的原件属可口可乐公司管理、掌握，但可口可乐公司未能提交，应承担举证不能的不