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英 美 法 概 论 郑南琴 绪 论 一、英美法系 法系——具有共同法律文化传统的若干国家和地区的法律总称。 英美法系又称普通法法系、判例法系、英吉利法系,它以英国中世纪以来的法律,特别是以它的普通法为基础发展起来的、与以罗马法为基础的大陆法系相对比的一种法律制度,它包括仿效英国法的其他国家和地区的法律制度。 二、为什么学习英美法 (一)从世界文化的组成来看,英美文化占据了世界文化的半壁江山。 世界文化构成的重要地位 除英国(不包括苏格兰)、美国外,主要是曾是英国殖民地、附属国的国家和地区,如印度、巴基斯坦、新加坡、缅甸、加拿大、澳大利亚、新西兰、马来西亚等。中国香港地区也属于英美法系。 (二)英美国家法律制度有别于大陆法系。 1、法律生成的路径不同:大陆法系的演进是集中式的,而英美法系的演进是分散式的。 大陆法系的演进模式 英美法系的演进模式 2、法律制度的特点不同: 大陆法系:法律的历史渊源、法律形式、法律的分类、法律推理形式和方法、法院系统的双轨制 英美法系:法律的历史渊源、法律形式、法官的作用、法律的思维方式和运作方式、法律的分类 总结 大陆法的应变能力差,不能很好地顺应时代的需要。 英美法的灵活性强,能够及时有效地应付现实社会的变迁。 (三)对中国人的吸引力更大 中国是世界上在国外读大学的人数最多的国家,中国的大学留学生占全球总数的14%。对于中国人而言,在留学浪潮中英美国家也是首选对象。 参考书 1.潘维大 刘文琦编著:《英美法导读》,法律出版社2000年版。 2.哈罗德·伯尔曼(美)著:《法律与革命》,贺卫方等译,中国政法大学出版社1993年版。 3.程汉大主编:《英国法制史》,齐鲁书社2001年版。 4.密尔松(英)著:《普通法的历史基础》,李显东等译,中国大百科全书出版社1999年版。 5.伯纳德·施瓦茨(美)著:《美国法律史》,王军等译,中国政法大学出版社出版。 6.李红海著:《普通法的历史解读-从梅特兰开始》,清华大学出版社2003年版。 第一章 英美法的历史沿革 第一节 普通法——英美法的精髓 一、普通法的形成和发展 普通法形成的条件 (一)强大的中央集权制能为普通法的形成提供政治的保证 1.首先,宣布土地属王所有,实行封建附庸关系直接化 2.其次,进行土地调查,编撰《末日审判书》 (二)王室司法权的建立为普通法的形成提供实践的机制 1.巡回审判为王室法官接触了解地方习惯法提供了机会. 2.统一的中央王室法院为法律的统一提供了可靠的保障. 3.王室法院扩展了法律的正义. 4.王室法院与普通法在英格兰的胜利并不完全是凭借国王的强制和权威,是靠竞争赢得的. 格兰威尔 《英国的法律与习惯论》 布拉克顿 《英国的法律与习惯》 利特尔顿 《土地法论》 二、普通法的基本原则——遵循先例 遵循先例即“以相似的方法处理相似的案件,并遵循既定的法律规则与实践” 三、普通法的基本特征——程序先于权利 第二节 衡平法——普通法的臂膀 一、衡平与正义的意义 二、衡平法的产生 三、衡平法的内容 四、衡平法准则 (1)衡平不允许有不法行为存在而无补救 (2)衡平遵循法律 (3)向衡平法院请求的人必须自己清白 (4)请求衡平的人必须自己为衡平行为 (5)衡平重意思而轻形式 (6)衡平法对人为一定行为 (7)衡平法将履行义务归结为当事人的原意 (8)延误是衡平法的大敌 (9)在有两个相等的衡平时,法律应占优先地位 (10)在有前后两个衡平时,前一个衡平应占优先地位 (11)平等即公平 五、衡平法的特点 (一)衡平法起源于王权并由法官加以发展 (二)衡平法属于私法,它所调整的对象完全限于民事法律关 系 (三)衡平法的司法管辖权的行使是有前提条件的, (四)衡平法的原则和精神主要由其著名的格言表达。 六、衡平法与普通法的关系以及衡平法对英国法的发展 衡平法规则并不公开地与普通法规则相对抗,也不是旨在废除或取代普通法规则;相反,衡平法是对普通法的拾遗、注释和补充。 普通法与衡平法的关系不是两种矛盾制度之间的关系,而是法典与法典补充条款之间的关系、正文与注释之间的关系。 普通法主要代表着法律稳定性的要素和机制,衡平法主要代表着法律灵活性的要素和机制,二者相辅相成,互为补充,组成一个和谐的对立统一体。 第一,衡平法所采取的原则和普通法不同。 第二,衡平法的救助方式和普通法不同。 第三,衡平法的诉讼程序和普通法的诉讼程序不同。 第四,衡平法的调整范围比普通

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