读《法律概念》有感.docVIP

读《法律的概念》有感 毫无疑问地，哈特教授的《法律的概念》是20世纪法律哲学领域最重要的一本书，他对法律哲学和法理学的理论贡献是无与伦比的。从1961年问世以来，本书以它优美的文笔和清晰的论证，激发了无数学生去思考与法律相关的种种问题，诸如“什么是法律”以及法律、道德与正义的区别。  这本书是学习法理学与法律哲学不可或缺的经典，且已经被翻译成许多不同语言的版本。《法律的概念(第2版)》根据牛津大学出版社《法律的概念》1994年第二版而译，在这个期盼已久的版本里，哈特重新检视他的法哲学基础，并针对著名学者德沃金等人的评论予以回应。 牛津大学法学院教授赫伯特·哈特，新分析实证主义法学创始人，他以其实证主义的姿态构建了一个庞大而自洽的法理学体系,将维特根斯坦的语言分析带入法学，将传统（奥斯丁）的一般法理学进行了一番现代的梳理改造，开创了新分析实证主义法学，同时也使实证主义到达顶峰。当代英美法学家科尔曼、拉兹等人是这样评价哈特的：是他拯救了西方（英美）的法哲学，给予如此极高的评价是因为他所着《法律的概念》一书对法学界的贡献。 《法律的概念》一书英文版是在1961年出版，先后被台湾和大陆学者译为中文，到目前为止世界上对该书内容的点评性专著就有470多部，该书的出版引起了世界法学界的普遍关注，同时也引起法学家博登海默、富勒、德沃金、拉兹、麦考密克等人先后同哈特展开无休止的世纪大论战，伟大的论战过程加深了法学界对该书的关注，同时也给哈特戴上了学术桂冠。他的主要论战对手德沃金是这样来评价该书理论的：他的观点透彻而精辟，在法哲学的几乎任何一处，建设性的想法必须从考虑他的观点开始。”《法律的概念》一书的理论源于两个方面，一个基础是奥斯丁所倡导的分析法学，一个是语言哲学。法律实证主义关注的一个最为基本的问题乃是哈特称之为恼人不休的问题,即法律到底是什么?经分析哈特的理论,笔者把实证主义法学对这一问题进一步分为三个子问题:(1)法律的存在方式,即法律如何存在;(2)检验法律的标准,即如何区分法律与非法律,其根据是什么;(3)法律的遵守问题,处于法律之下的人遵守法律的根据是什么?在上述问题之中,法律的存在问题是最为关键的、也可以说是决定性的问题。 考察法律上某个概念时，应该把该概念置于复杂的社会环境中去。法律作为一种社会建构，是社会控制的重要方式。法学是在研究如何妥当地将抽象的法规范解释适用于特定的具体案例之中，法律规范试图以一种为社会所知晓的方式控制人的行为并提供行为标准，因此涉及的是对法规范诠释以及适用于个案当中合法性、妥当性与合目的性等考量下的证立,而法哲学试图解决的核心问题是对法律的本质做出合理解释。 二十世纪法哲学取得了空前的发展，但形形色色的理论阐释并没有使得法律的面相愈加清晰，反而添增了我们的疑惑。霍姆斯，美国二十世纪最伟大的法官，提出法律不过是“对法院将要做什么的预言”[1]，如此激动人心的洞见，却潜藏着如此清楚地错误。因为预测式的诠释模糊了以下事实，即“凡规则存在之处，违反规则的行为，不仅仅构成预测敌对反应或法院制裁的基础，而且也是这种反应和制裁的理由或证立”。[2]无论持何种主张的学派，都无法否认以下对于法律特性的主张：一、法律作为社会控制的手段，要求得到服从与遵守；二、在行为指引方面，法律具有优先性；三、如同政治权威一般，法律主张权威，无论该种权威是来自于法律本身还是法律背后的道德证立；四，法律并非空间想象，而必须返归社会，寻找其社会基础。法律具备的上述品格并没有对法律的本质给出进一步说明，在错综复杂的社会现象之中剥除弥漫在法律面前的迷雾，我们面对着几个恼人不休的问题：法律与由威胁所支持的命令有何区别和关联？法律义务和道德义务有何区别和关联？什么是规则，以及在何种程度上法律是属于规则的问题？[3]本文的写作目的是对提出这几个议题并试图解答的英国法哲学家哈特的理论进行诠释。 哈特对法律作出的解释彰显了他坚定的法律实证主义立场，而与法律实证主义针锋相对的自然法学派对他的理论给与了极大的抨击或否定。自然法与实证主义的争论是如此持久以至于，“从古代士林哲学时期到近代法哲学，对于自然法观念汗牛充栋的评论和‘实证主义’这个语词的歧义性，经常使我们很难看清自然法与法实证主义的争论焦点”[4]。但是随着凯尔森与哈特的理论创新，法律实证主义的立场不断巩固，同自然法学派之间的界限变得愈来愈清晰，而这早已被奥斯丁所洞察：“法的存在是一个问题。法的优劣则是另一个问题。法是否存在，是一种需要研究的问题。法是否符合一个假定的标准，则是另外一种需要研究的问题。”[5]法律常常在一种互动的社会视野下才能被理解，霍布斯透过人与人之间相互订立契约的方式来说明建立社会的必要，奥斯丁则以威胁为后盾的命令将法律框定在主权者与臣民的互动关系之间。