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第二十五章 破产清算 章节目录 第一节 破产宣告及其法律效力 第二节 破产债权 第三节 破产别除权 第四节 破产抵销权 第五节 破产取回权 第六节 破产撤销权 第七节 破产财产的分派与破产程序的终结 一、破产宣告的程序 （一）破产宣告的概念 （二）破产宣告的程序 二、破产宣告的法律效力 1. 债务人被宣告破产后，债务人称为破产人，债务人财产称为破产财产，人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权。破产债权只能依照破产分配程序获得清偿，不得在分配程序之外行使权利。但有财产担保的债权人可不依破产程序就担保标的物优先受偿，不足受偿部分按一般破产债权处理。 2. 企业董事、监事或者高级管理人员违反忠实义务、勤勉义务，致使所在企业破产的，自破产程序终结之日起3年内不得担任任何企业的董事、监事、高级管理人员。 一、破产债权的构成要件 （一）破产债权的概念 （二）破产债权的构成要件 二、破产债权的范围 （一）破产债权的范围 （二）劣后债权 一、破产别除权的概念与权利基础 （一）破产别除权的概念 （二）破产别除权的特征 （三）担保物权 （四）特别法上的优先权 二、破产别除权的行使 别除权的行使通常需注意以下问题： 1. 别除权人应于法定期间内申报其债权，说明其性质和数额；担保标的物为别除权人占有的，管理人要求提示标的物进行估价时，别除权人应予配合而不得拒绝。管理人如能全额清偿其债务数额的，别除权人不得拒绝管理人取回担保标的物。 2. 别除权人于破产宣告后不主动行使别除权时，除非放弃优先权，则不得拒绝管理人对标的物的拍卖，别除权人只能就拍卖价款优先受偿。但别除权人于破产案件受理后至破产宣告前行使别除权的，须经人民法院同意。 3. 当债务人是以自己的财产为他人债务担保时，一则，别除权人放弃优先权并不能使该债权转化为破产债权；二则，担保标的物不足清偿的部分也不得作为破产债权对待。当债务人是以自己的财产为自己的债务担保时，别除权人就担保标的物行使优先权不能得到满足的部分，可作为破产债权参加分配。但在中间分配中，别除权人如不能向管理人证明其已着手行使权利并说明其残余额，不能参加中间分配。 4. 在最后分配期间，别除权人如果未表示放弃别除权或不能证明已行使别除权的不足额，可从最后分配中被除斥。 一、破产抵销权的概念与设定依据 （一）破产抵销权的概念 （二）抵销的限制 （三）破产抵销权的设立依据 二、破产抵销权的适用范围及其限制 （一）破产抵销权的适用范围 （二）破产抵销权的限制 一、破产取回权的概念与性质 （一）破产取回权的概念 （二）破产取回权的性质 二、一般取回权 （一）一般取回权的概念 （二）一般取回权成立的基础 三、特别取回权 （一）特别取回权的概念 特别取回权是以标的物尚未被破产管理人所控制为前提，并且发生在双方有买卖关系的场合。 （二）卖主取回权 （三）行纪人取回权 一、破产撤销权的概念与构成要件 （一）破产撤销权的概念 破产撤销权是指，破产管理人拥有的，对于破产债务人在临近破产程序开始的期间内实施的有害于债权人利益的行为，于破产程序开始后予以撤销并将撤销利益返还破产财团的权利。 （二）破产撤销权的构成要件 破产受理前破产人的行为致财产关系发生变动。 有害于破产债权人的行为。 第三人因而受益。 可撤销行为的发生临近于破产程序的开始。 二、破产撤销权的适用范围 （一）《企业破产法》的规定 （二）无效行为 一、破产财产的分配 （一）破产分配的概念 （二）破产分配的分类 1. 最后分配和中间分配 2. 追加分配 （三）分配方案 （四）分配顺位 二、破产程序的终结 《企业破产法》规定，破产人无财产可供分配的，管理人应当请求人民法院裁定终结破产程序。 管理人在最后分配完结后，应当及时向人民法院提交破产财产分配报告，提请人民法院裁定终结破产程序。人民法院应当自收到管理人终结破产程序的请求之日起15日内作出是否终结破产程序的裁定。裁定终结的，应当予以公告。 人民法院裁定终结破产程序后，管理人应当自破产程序终结之日起10日内，持裁定向破产人的原登记机关办理注销登记。除了存在诉讼或者仲裁未决情况外，管理人于办理注销登记完毕的次日终止执行职务。 破产清算程序终结后，破产人的保证人和其他连带债务人，对债权人依照破产清算程序未受清偿的债权，依法继续承担清偿责任。 破产程序终结后，破产管理人、债权人会议等破产机构宣布解散，但如果有关于对债权分配表等异议之诉或者追加分配的任务时，破产管理人仍须对破产财产进行管理和处分。破产程序终结后一定期限内，若发现债务人有可撤销或者可追回的财产的，应将其财产追回，重新在全体债权人中间进行分配。 破产宣告是受理破产案件的法院审查并宣告债务人破产的裁判行为。法院依照债权人或