担保法律制度分析报告.ppt

第三章：担保法律制度（3学时） 3.1 担保法概述 3.2 保证 3.3 抵押 3.4 质押 3.5 留置 3.6 定金 3.7 案例讨论 《中华人民共和国担保法》：1995年6月30日八届人大十四此会议通过，1995年10月1日起施行 《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法 若干问题的解释（法释[2000]44号）》：2000年9月29日最高人民法院审判委员会第1133次会议通过，2000年12月13日起施行 物权法及其对担保法的影响 随着我国物权法的颁布，物权法已经成为一个非常重要的内容 物权是民法的一个重要组成部分，而民商法在很多大陆法系的国家又是合一的，所以，物权法的修改对商法的影响也是很大的 什么是物权？ 是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。 物权是一种重要的财产权，与债权、知识产权等其他财产权不同，物权的客体主要是动产和不动产。 中华人民共和国物权法 2007年3月16日中华人民共和国第十届全国人民代表大会第五次会议通过 2007年3月16日中华人民共和国主席令第62号公布 自2007年10月1日起施行 中华人民共和国物权法 2007年3月16日全国第十届人大第五次会议通过，自2007年10月1日起施行 专设：第四编 担保物权一章共计71条（从第170条－240条）： 抵押权：一般抵押权、最高额抵押权 质押权：动产质押、权利质押 留置权： 第178条规定：担保法与本法的规定不一致的，适用本法。 3.1 担保法概述 3.1.1 概念 l?担保的定义——是为使债权人的债权得以实现，通过法定或约定的方式，用特定人的信用或者财产，保障债务人履行债务的法律制度。 l 反担保——第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人（或债务人以外的第三人——司法解释）提供反担保。（为了保证追偿权的实现，应选择一般担保，连带担保时可选择反担保） l主合同无效担保合同无效，担保合同另有约定除外 l担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人依其过错大小承担相应责任 l担保应订立书面合同 3.1.2 担保的种类 保证 抵押 质押 留置 定金 3.2 保 证 3.2.1 保证的定义 l定义——是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 注意 ——保证人是主合同以外的第三人（包括法人、其它组织或公民） ——国家机关、事业单位不得为保人（否则担保合同无效）；《担保法解释》第十六条：从事经营活动的事业单位、社会团体为保证人的，如无其他导致保证合同无效的情况，其所签定的保证合同应当认定为有效。 ——企业法人的分支机构、职能部门在书面授权情况下和授权范围内可以作保人；《担保法解释》第十八条：企业法人的职能部门提供保证的，保证合同无效。债权人知道或者应当知道保证人为企业法人的职能部门的，因此造成的损失由债权人自行承担。债权人不知保证人为企业法人的职能部门，因此造成的损失，可以参照担保法第五条第二款的规定和第二十九条的规定处理。 ——董事、经理违反公司法规定（16条），以公司资产担保的，担保合同无效 ——只能以保证人的财产作担保 ——同一个债务有两个以上保证人的，按保证合同约定承担保证责任（没有约定？） ——承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿 2005年修改的公司法规定 第十五条 公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。 第十六条 公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 3.2.2 保证的两个重要方式 一般保证：一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任 连带责任保证：连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任 3.2.3 保证应该注意的问题 ——保证方式约定不明，视为连带保证责任。 ——保证人享有债务人的抗辩权。（即使债务人放弃抗辩权） ——保证期间，债权人转让主债权，保证人仍承担保