《刑法十大核心必考点》重点分析.doc

第六期YY讲座----刑法十大核心必考点 核心考点一、危害行为：作为与不作为 【知识要点】 一、行为 行为的特征：1.有体性（思想上的坏不能成为刑法的评价对象）；2.有意性（例如，梦游中的行为，基于人的本能的身体反射行为）；3.有害性。 （一）作为——刑法禁止你干，你偏要干 行为人以积极的身体活动实施刑法所禁止的法益侵害行为，违反了刑法的禁止性规定。其特征：1.表现形式：积极的身体动作。2.直接违反了法律的禁止性规。 （二）不作为————刑法规定你必须干，你偏不干 1．不作为犯罪的分类 （1）真正不作为犯（纯正的不作为犯）：刑法明文规定只能由不作为构成的犯罪。如遗弃罪、逃税罪 （2）不真正不作为犯（不纯正的不作为犯）：刑法条文没有明文将不作为表述为构成要件要素的情况，作为和不作为均可以成立。如放火罪和故意杀人罪。 [作为犯与不作为犯的区分标准]：是否有法律要求履行的积极义务。不作为犯可以通过积极的方式（作为方式）或者消极的方式（不作为的方式）来实施。但你的本质是不履行义务。 例1、200７年卷二59．关于不作为犯，下列哪些选项是正确的？ （AC ） A．刑法规定，依法配备公务用枪的人员丢失枪支不及时报告，造成严重后果的构成犯罪。该罪以不报告为成立条件，属于不作为犯罪 B．偷税罪是一种不履行纳税义务的行为，只能由不作为构成 C．遗弃罪是一种不履行扶养义务的行为，属于不作为犯罪 D．刑法规定，将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，构成犯罪。该罪以拒不退还为成立条件，属于不作为犯罪 2．不作为犯的成立条件 （1）行为人负有实施特定积极行为(作为义务)的法律性质的义务，不包括道德义务。 （2）行为人能够履行特定义务。 （3）行为人不履行特定义务，造成或者可能造成危害结果：结果回避可能性 要点提示：要成立不作为犯罪，必须满足以上三个条件，缺一不可。 例2、在政府部门上班的小李回家过年的时候带邻居家的小孩小明（10岁）去水库抓鱼，用来作为大年三十的晚宴。在捕鱼的过程中小李多次要小明注意安全，但是天不遂人愿，小明还是掉进水库，小李大呼救命，但是由于自己也不会游泳一直没有下水库去救小明，结果小明溺毙。请问，本案中小李是否构成不作为犯罪？ 3.作为义务的来源： （1）法律、法规明文规定的义务。拒不抚养、赡养的行为，可能构成不作为犯罪。 （2）职务、业务要求的义务。如国家机关工作人有履行相应职责的义务，执勤的消防人员有消除火灾的义务。 （3）法律行为(合同行为、自愿接受行为)引起的义务。 （4）先前行为引起的义务。如成年人带儿童游泳。一般认为，只要制造了危险，不问是否正当，都会成为作为义务的来源。但是，正当防卫行为造成法益处于危险 状态后不救助的，不成为不作为的义务来源。成年人之间从事社会正当风险，相互之间没有救助义务。 （5）自愿救助所产生的义务。 （6）对危险物、危险行为的监管义务。 例3.下列哪一选项构成不作为犯罪? 2012-2-4 （C） 　　A.甲到湖中游泳，见武某也在游泳。武某突然腿抽筋，向唯一在场的甲呼救。甲未予理睬，武某溺亡 　　B.乙女拒绝周某求爱，周某说“如不答应，我就跳河自杀”。乙明知周某可能跳河，仍不同意。周某跳河后，乙未呼救，周某溺亡 　　C.丙与贺某到水库游泳。丙为显示泳技，将不善游泳的贺某拉到深水区教其游泳。贺某忽然沉没，丙有点害怕，忙游上岸，贺某溺亡 D.丁邀秦某到风景区漂流，在漂流筏转弯时，秦某的安全带突然松开致其摔落河中。丁未下河救人，秦某溺亡 核心考点二、刑法上的因果关系 【知识要点】 刑法上的因果关系是指危害行为（实行行为）与危害结果（构成要件意义上的实害结果）之间的一种引起与被引起的关系。 （一）因果关系与刑事责任的关系 1．因果关系是客观属性，刑事责任是主客观相统一的。（存在因果关系并不等于要对“危害结果”承担刑事责任，要对“危害结果”承担刑事责任，必须具有刑法上的因果关系。） 2．因果关系是“行为”与“结果”之间的因果关系，没有因果关系，只是不对结果承担刑事责任，但仍然可能承担刑事责任，如犯罪未遂。 （二）刑法上因果关系的认定 司法考试坚持的学说：以条件说为基础的因果关系理论。 1．条件说公式：条件说的含义。——没有前者就没有后者，前者就是原因。即只要对结果的发生起了作用的，均认为是条件。 2．条件说的弊端：容易导致因果关系的范围太宽，因此提出了因果关系中断论。——目的：就是为了限缩条件的范围。 （1）因果关系是指“刑法上”的因果关系，而非生活上的因果关系，即因果关系的“前提”必须是刑法上的“危害行为”。注意：劝说他人从事合理的风险行为、正当行为、愚昧无知的行为，虽然增加了被害人死亡的危险，但这种危险是属于作为社会上一般人应当承受的危险，不属于刑法上的危害行为。 （2）