合同风险防范与操作规程.要点.docVIP

经济合同风险 防范与操作规程 编著：孟庆奎 目 录 第一章 合同签订阶段操作流程 第二章 合同履行阶段操作流程 第三章 争议处理阶段操作流程 为了加强企业合同管理工作，有效防范法律风险，实现合同管理工作的规范化、系统化和精细化目标，便于企业合同管理人员实际操作，特制订本操作流程。 第一章 合同签订阶段操作流程 第一条 了解合同当事人 （一）了解对方当事人究竟是什么性质的企业 根据2014年最新公司法，除了另有规定的情况之外，取消了关于公司股东应当在公司成立之后两年内缴足出资，投资公司可以在五年内缴足出资的规定，取消了一人有限公司的股东应当一次足额缴纳出资的规定，公司股东可以自主约定认缴出资额、出资方式、出资期限等，并记载于公司的章程。 根据这一规定，公司成立之初可以任意确定出资额。这就给合同双方鉴别对方经营资质带来许多不确定因素。为此，在签订合同之前，首先要了解对方当事人的性质，是有限公司，还是合伙企业，还是个人独资企业，或公司的分支机构？确定对方是否具有合同主体资格。主要有以下情况： 1、有限公司、股份有限公司、其他企业法人。要看营业执照及企业组织机构代码证书，是否“企业法人营业执照”，如果是，则属于独立法人单位，有签约资格。 2、分公司。要看是否有营业执照和组织机构代码证，如果有，则可以签约。分公司不具备独立法人资格，其法律责任由总公司承担。 3、内部科室、内部机构。一般没有签约资格，需要由法人授权，以企业法人的名义订立。法律责任由企业法人承担。 4、合伙企业。看营业执照，是否合伙企业执照。合伙企业可以签约，由合伙人对外承担无限连带责任。 5、个人独资企业，个体工商户。要有营业执照，可以签约，由投资人承担无限责任。 6、自然人。也可以签约，但需要慎重。经济类的合同尽量不要与自然人签订，因为无营业资格。 （二）了解对方企业实力 包括资金实力、股东和投资人的实力、道德品质、背景等。先看营业执照上的注册资金是多少，实地考察对方的办公场所，有必要的话，委托律师调查工商登记。 （三）了解对方企业的营业范围、资质证书等情况 对于从事特种行业或需要资质审批的企业，一定要看有没有相关资质或资格，对营业执照上的经营范围，也要了解，确认当前的合同内容是否超出了经营范围。 （四）了解对方关联单位情况 对方可能是一家大型集团公司，旗下有若干子公司。了解一下对方关联企业情况，有时候，许多关联企业（包括母公司、兄弟公司等）都在一起办公，难分彼此。甚至管理上也有交叉，如所有子公司的公章都由母公司管理，但在法律上，各关联公司都是企业法人，均独立承担责任。通过了解关联企业，确认我们是在和谁签订合同。 （五）风险点分析 1、与对方内部机构签订合同导致发生纠纷。 在合同上，加盖了某有限公司采购中心的公章，而采购中心没有营业执照，不具备合同主体资格。如果发生纠纷，采购中心所属的有限公司拒绝承担责任。 2、合同当事人是甲公司，但盖章是乙公司。 特别是甲乙两公司是关联企业的情况下（母公司、兄弟公司等），极可能出现张冠李戴的情况，需要查清，我们究竟和谁签合同？以防发生纠纷。 3、没有进行资信调查导致被骗 在签订合同时，轻信对方，没有对对方资信进行调查，结果导致货款被骗。这样的案例很多，特别是网上买卖，应通过多种渠道查询对方的工商登记及资质、涉诉等情况。 第二条 注意合同的名称 （一）区分买卖合同和承揽合同 买卖合同和承揽合同是最容易混淆的两类合同，但两类合同存在重大不同。在诉讼中的处理也是不同的。二者最大的区别是：有没有所有权转移的问题。如果所有权发生转移，就是买卖合同；如果所有权未发生转移，就是承揽合同。如常见的加工定做、印刷、广告制作、包装等，都是承揽合同。 （二）区分买卖合同和代理合同 如“总代理”或“总经销”之类的合同，名为代理，实则是一种长期、稳定的买卖合同关系。法律上的代理，则由被代理人承担责任，而代理经销则不同，需要注意。 （三）可以不写明具体的合同名称 合同的效力，是由其内容决定的，名称并不重要。对于不能确定具体名称的复杂合同，可以简单以“合同书”或“协议书”为名。 （四）风险分析 将“承揽合同”误写为“买卖合同”导致管辖权争议。甲方按照乙方的图纸，为乙方加工设备，本来是承揽合同，但合同中写为“买卖合同”或“购销合同”。相应的，“加工费”写为“货款”，“委托方”和“承揽方”写为“卖方”和“买方”。因按照乙方要求而加工，该设备所有权并未发生转移，始终是委托方的，应当为承揽合同。后发生纠纷，以买卖合同