2014在职法硕法理学辅导概要.ppt

《法理学》 2014年在职攻读法律硕士 考前辅导课 主讲人 顾亚潞 2014年8月30日 一 课程内容 属于法学基础类课程，共十六章，一天内讲授完毕 考试分值60分，类型有：单选题(12分)多选题（27分）论述题（20分） 辅导课按照考试大纲和指定教材讲授，学员有什么要求可提出 第一章 导论 一 法学释义 （一）法学词源 刑名法术之学、 刑名之学、律学 最早出现在南北朝时期，与近现代“法学”概念有很大区别 现代意义上“法学”是从日本输入的 （二） 法学的研究对象 1.静态——法律规范、法律条文、法律制度、法律渊源、法律职业 2.动态——法律制定、法律关系、法律实施 3.法律历史发展规律——法律起源——法律发展——法律消亡 4.法律文化——法律意识、法律传统、法律原则、法律思想、法律观念 5.法律与社会现象关系——法律与经济、政治、宗教、道德等关系 （三）法学体系 1. 法学体系含义——法学各个分支学科构成的相互联系、相互制约的有机整体或系统 2. 法学体系由五大法学部门组成 理论法学、应用法学、法律史学、 比较法学、边缘法学 二 法学功能 法学功能——“法学面向人类社会”功能 主要体现在三个层面： 1.寻找社会规则——初级功能 2.促进社会共识——高级功能 3.树立社会正义——终极功能 三 法学教育 （一）法学教育特点： 1.传授法律知识、培养法律技能 2.培养法律理念、意识、职业道德 3.法学教育是综合性教育 4.培养实践能力、知识教育和职业训练的统一 （二）中国法学教育概况 第二节 法理学概述 法理学是研究法律共同性问题、一般性问题的理论法学、揭示法的基本原理 法理学一词——日本的穗积陈重创造 西方：法哲学——法理学 中国：法理学——法学通论——国家与法理论——法学基础理论——法理学 第二章 法与法律 第一节 法和法律的语义分析 一 汉语中的”法“ 法的词义有三：一、法与刑相通，有惩罚犯罪功能；二、法平如水，公平正义体现； 三、法又从去，触不直者去之，独立、公开审判 二 西语中的”法“ Justice 有公平、公正、正义、司法、法官、审判之意 三 关于法与法律的概念争议 自然法认为——法律与道德不可分，坚持法律内容正确性是法律的核心，恶法非法 法律实证主义——以权威性的制定或发布或者社会效果作为法律的核心，法律与道德无关、恶法亦法 四 “国家法律”及其外延 1.国家立法机关制定的成文法； 2.法院或法官的判决形成的判例法； 3.国家认可的习惯法； 4.执行法的职能的教会法 传统西方法学将自然法与实在法区分开来，自然法是指 A 由国家机关制定和颁布的具体的法律规则 B 普遍有效的正义原则和道德公理 C 法学家们的学说 D 不是调整人类社会，而是调整自然界的法则 第二节 法的特征 一 法律的规范性 行为规范分为三种：可为；勿为；应为 特殊规范性的表现： 1.法律内容上更大确定性； 2.法律语句上更强命令性； 3.法律裁判标准上有权威性和独断性； 4.法律规范语句有实证性 法律适用对象是一般的人而不是特定的人，法律可以反复适用而不是仅适用一次，这表明法律具有 A.规范性　　B.可诉性　　 C.国家性　　D.利导性 二 法律的国家意志性 国家意志表现为法律的两种方式 １.国家立法机关制定的成文法； ２.国家通过一定方式认可、承认其他社会规范（道德、宗教教义、风俗、习惯） 3.认可方式——明示方式和默示方式 三 法律的国家强制性  强制性和国家强制性关系， 一切社会规范都有强制性， 法律是特殊强制性，有国家强制 力保证，有强迫人们遵守的性质 四 法律的普遍性 法律的普遍适用性含义： 1.法律的效力对象的广泛性——调整一般的行为、一般的人 2.法律的效力的重复性——对同样的 人、同样的行为反复适用 五 法律的程序性 法律程序是法的本质上要求；程序性还保证了法律的效率和权威性 六 法律的可诉性 1.法律具有可争讼性 2.法律具有可裁判性（可适用性） 法的定义——三方面 第三节 法律作用 1. 根据法律调整对象分类 规范作用—直接调整对象—人的行为—手段、形式 社会作用—间接调整对象—社会关系—目的、内容 2 . 法律规范作用的五个方面 [1] 指引作用—选择性（权利）确定性指引（义务）