第五章股东和股权技术报告.ppt

第151条 董事、高级管理人员有本法第150条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第150条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。 监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。（代表诉讼） 二、股东代表诉讼的具体制度 条件：必须存在损害事实、必须用尽公司救济内部救济、原告股东资格受限 （一）当事人 1、原告——股东 持股时间和持股比例上的要求 2、被告——董事、监事、高级管理人员或其他人 3、公司在诉讼中的地位 （二）股东代表诉讼前置程序（公司拒绝、法定期限、特定豁免） （三）管辖 （四）诉讼费用担保与补偿 第五章 股东和股权 第一节、股东 一、股东概述 1、股东的定义。 股东是指与公司有投资关系并因此对公司享有权利和承担义务的人。 2、股东的分类。 依据取得股东资格的原因和时间不同，可分为原始股东和继受股东。 依据投资动机，可分为经营股东、投机股东和投资股东。 3、股东资格的取得 原始取得与继受取得 第七十五条　自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。 王素碧老人不能继承股东资格 重庆市新千年教育培训有限责任公司成立于2000年4月，股东包括重庆市化工高级技工学校（“技校”）和49名自然人，其中技校拥有70%的股权。该公司的宗旨就是发展本校的教育事业，故出资和成立方案第4条明确规定：股东以学校在册职工为限，含离退休职工。蒋金土曾经担任技校校长，以离休职工的身份出资1.5万元，成为一名股东。他临终前立下遗嘱，将身后的大部分财产包括这1.5万元股金留给了太太王素碧。不久，他去世了，王素碧要求把他的股权过户到她名下，而该公司不但拒绝了她的请求，而且要求她交回股权证书，并将1.5万元股金退给她。于是，她于2002年6月将该公司诉诸法院，要求确认其股东资格，责令该公司赔偿经济损失2500元和精神抚慰金2500元。11月13日，一审法院驳回了其诉讼请求。她提起上诉，2003年2月18日，重庆市第一中院做出维持原判的终审判决。 二、股东资格认定 1、股东资格的认定因素 影响股东资格取得的因素主要包括： 缴纳出资 章程的记载 出资证明书 股东名册记载 公司注册登记文件。 1）缴纳出资与股东资格的取得 案例：原告顾某系被告某电缆有限公司的员工。１９９８年，某电缆有限公司改制期间，原告作为员工向公司出资５０００元，公司向其颁发了出资证明书。２０００年，被告以返还集资款名义向原告返还该５０００元，原告拒绝受领。原告认为，其交纳的５０００元系投资款，而不是集资款，被告应确认其股东身份，而不是返还该５０００元。双方协商不成，原告遂诉至法院，请求法院确认其作为被告某电缆有限公司股东的身份。 问： 原告是否取得了某电缆有限公司股东资格？ 缴纳出资与股东资格的取得有两种观点： （1）缴纳出资并不是取得股东资格的必备条件； （2）缴纳出资是取得股东资格的必备条件。 上述两种观点在我国理论和实务界都存在。 2006年初，A公司拟改制为B公司，改制中拟向原企业职工发放募股办法，共设80股，每股4000元，董事会成员至少集8股。后集资成功后，罗某当选为董事兼副总经理。后罗某在尚未成立的B公司工作不久，因对选举不满，擅自离开公司不上班。也没有在公司章程上签字，其出资款也没有转移到新公司账户，未办理出资证明书和工商登记。5月，股东会通过取消罗某股东资格的决议，置办了股东名册。6月B公司登记成功。罗某后起诉公司无故取消其股东资格。 2）工商登记与股东资格的取得 存在两种观点： 1）工商登记是取得股东资格的必备条件。此种观点认为，工商登记是设权程序，股东一经登记，并取得股东资格。 2）工商登记并不是取得股东资格的必备条件。此种观点认为，工商登记不是设权程序，只具有对善意第三人的证权功能，工商登记材料可看作是证明股东资格并对抗第三人的表面证据，具有向第三人宣示股东资格的作用。公司注册登记文件是工商行政机关持有的证明股东身份和权利的官方文件，具有公示力和公信力。 S公司由陈某和汉某各出资25万组成的。2007年