2012刑法总论第9章正当行为分析报告.pptVIP

第九章 正当行为 * * * * 特殊防卫权不能叫无限防卫权，因为他也是有限度的。 德日将紧急避险分为正当的紧急避险和免责的紧急避险。我国导致损害同等法益的行为也成立犯罪，似乎有悖于犯罪的本质。 ? 一、正当行为概述 （一）概念 正当行为，是指虽然在客观上造成了一定的损害结果，表面上符合某些犯罪客观要件，但实际上没有犯罪的社会危害性，从本质上不符合犯罪构成，而为法律所允许或认可的行为。 （或称排除社会危害性行为，排除犯罪性行为，阻却违法的行为） 思考： 正当行为何以不负刑事责任？ （二）特征 1、形式上与犯罪行为有相似之处。 2、不具有犯罪行为特有的社会危害性——区别的关键所在。 3、为法律所允许或认可。 （三）种类 1、法定的正当行为： 正当防卫、紧急避险 2、非法定的正当行为： 法令行为、正当的业务行为、执行职务行为，自损行为、经权利人同意的行为。 二、正当防卫 （一）概念 正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的不法侵害，采取对不法侵害人造成损害的方法，制止不法侵害，没有明显超过必要限度造成重大损害的行为。 思考： 1、正当防卫的“正当性”何在？ 2、正当防卫是否应当在“不得已”的情况下才能进行？ 3、 “你打了我后，我又打你”是不是正当防卫？ 4、正当防卫是否不管什么后果都不负责任？ 成立条件 1、起因条件：必须有现实的不法侵害存在。 （1）不法侵害包括犯罪行为和其它违法行为。 （2）只有对有紧迫防卫需要的不法侵害才宜进行正当防卫。包括具有进攻性、破坏性和紧迫性的不法侵害。 （3）不法侵害应是人的不法侵害。 （4）不法侵害必须是现实存在的。 思考： “假想防卫”如何处理？ 2、对象条件：正当防卫只能针对不法侵害人本人 思考： 1、故意针对无辜的第三人报复的，以及错把第三人当成不法侵害人的如何处理？ 2、对于没有达到法定年龄、不具有辨认控制自己行为能力的人的侵害，能否实施正当防卫？ 3、时间条件：不法侵害正在进行 即不法侵害已经开始，并且尚未结束。 对尚未开始和已经结束的不法侵害不能实施正当防卫。对于尚未开始的不法侵害可以合法的预防。 不法侵害的开始时间： 争议：着手说、进入侵害现场说、危险临近说与综合说。 通说：综合说 一般指不法行为对刑法保护的合法权益构成现实威胁，不采取防卫行为，合法权益就难免受到损失的时间。一般“着手说”，特殊情况采用“危险临近说”。 不法侵害的结束时间： 不法侵害已经结束，是指合法权益不再处于紧迫、现实的侵害、威胁之中，或者说不法侵害已经不可能继续侵害或者威胁合法权益。 具体表现为以下几种情况： A 不法侵害人已被制服或者已经丧失了侵害能力； B 不法侵害人已经自动中止了不法侵害； C 不法侵害人已经逃离现场； D 不法侵害已经造成了损害结果。 思考：在财产性违法犯罪情况下，行为已经既遂，但在现场还来得及挽回损失的情况下，可否实行正当防卫？ 防卫不适时—“事前防卫、事后防卫”的处理 4、主观条件：防卫人主观上要有正当防卫意图 （1） 正当防卫意图指防卫人对正在进行的不法侵害行为有明确认识，并希望以防卫手段来制止不法侵害，保护合法权益的心理状态。 防卫认识、防卫目的 （2）不具备防卫意图的情况及处理 ①防卫挑拨。 ②?相互的非法行为。 ③ 为保护非法利益而实施的防卫行为。 5、限度条件：正当防卫不能明显超过必要限度造成重大损害 必要限度争议： “必需说”、“基本适应说”、“相当说”。 是否“明显超过必要限度造成重大损害”是区分正当防卫和防卫过当的标准。 “特殊防卫权” 防卫过当：指防卫明显超过必要限度，造成重大损害应负刑事责任的行为。 应当减轻或免除处罚。 一、定义： 对正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。 特殊防卫权 二、理解： 1、前提条件：“正在进行的行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪”。