合约和商务管理详细分解.doc

第一节 合约的种类与内容 一、合约的性质 合约是一种制度安排。人类的经济活动，从原始的物物交换、货币交易到现代的多边贸易，经历了一系列的发展与变化。合约制度正是人类经济活动从萌芽、发展到发达过程的法律折射，记载着人类经济由低级形态向高级形态演变的历史踪迹。商品经济形态下，人类的交易活动具有多边化、经常性、连续性的特点。合约制度顺应这种变化、引入了新的机制和理念，形成了一系列的标准合约，继续在人类经济生活中扮演着重要角色，促进着经济的发展。 标准合约产生于十九世纪后半页，盛行于当代。十九世纪以后，随着科学技术的飞速发展，商事交易的日益繁盛，特别是公用事业的大量出现并在社会经济生活中扮演的角色越来越重要，使得标准合约得以兴起并被越来越广泛地应用。 标准合约是现代商法中契约定型化特征的具体表现。它适应了现代商事交易关系简便、迅捷的要求。契约定型化是指商法对契约的内容或基本条款予以事先的统一的规定，简化订约过程，便于要约方发出大量的、连续的、一致的要约，便于相对方迅速作出是否承诺的决定，从而便于现代商事活动大规模、反复性、连续性交易的实现。 二、合约的种类 简单地说，合约是一个关于利益交易关系的法律约定。不同的法律体系下、不同的国家会采用不同的合约体系。目前，国际上被认为比较完善的合约体系有以下几类： （一）美国AIA（American Institute of Architects）合约 AIA（美国建筑师学会，American Institute of Architects）作为建筑师的专业社团已经有近140年的历史，成员总数达56000名，遍布美国及全世界。AIA出版的系列合约文件在美国建筑业界及国际工程承包界，特别在美洲地区具有较高的权威性，应用广泛。 AIA系列合约文件分为A、B、C、D、G等系列，其中A系列是用于业主与承包商的标准合约文件，不仅包括合约条件，还包括承包商资格申报表，保证标准格式等。B系列主要用于业主与建筑师之间的标准合约文件，其中包括专门用于建筑设计、室内装修工程等特定情况的标准合约文件。C系列主要用于建筑师与专业谘询机构之间的标准合约文件。D系列是建筑师行业内部使用的文件。G系列是建筑师企业及项目管理中使用的文件。 AIA系列合约文件的核心是“一般条件”（A201）。采用不同的工程项目管理模式及不同的计价方式时，只需选用不同的“协议书格式”与“一般条件”即可。如AIA文件A101与A201一同使用，构成完整的法律性文件，适用于大部分以固定总价方式支付的工程项目。再如AIA档A111和A201一同使用，构成完整的法律性文件，适用于大部分以成本补偿方式支付的工程项目。 AIA文件A201做为施工合约的实质内容，规定了业主、承包商之间的权利、义务及建筑师的职责和许可权，该文件通常与其他AIA文件共同使用，因此被称为“基本文件”。1987年版的AIA文件A201《施工合约通用条件》共计14条68款，主要内容包括：业主、承包商的权利与义务；建筑师与建筑师的合约管理；索赔与争议的解决；工程变更；工期；工程款的支付；保险与保函；工程检查与更正他条款。 （二）FIDIC（Federation International Des Inginieurs Conseils）合约 FIDIC（国际顾问工程师联合会，Federation International Des Inginieurs Conseils）是全球最权威的工程师组织，是被世界银行和其他国际金融组织认可的国际谘询服务机构。FIDIC总部设在瑞士洛桑，下设几个地区成员协会：亚洲及太平洋地区成员协会（ASPAC）、欧洲成员协会（EFCA）、非洲成员协会集团（GAMA）、美洲成员协会集团（FEPAC）、中东（MID-EAST）地区成员，会员遍布全球。 FIDIC组织比较完善，下设许多专业委员会，各专业委员会编制了用于国际工程承包合约的许多规范性文件，被FIDIC成员国广泛采用，并为FIDIC成员国的雇主、工程师和承包商所熟悉，现已发展成为国际公认的标准合约。 FIDIC发行的合约条款版本根据不同类型的工程，采用特定的封面颜色区分，例如国际性土木工程施工合约的封面是红色的，机电工程合约的封面是黄色的，统包合约的封面是橘色的。FIDIC的合约条款一向被认为是精确、公平的合约条款，十分著名，国际工程普遍应用。人们在使用中，为了应用方便，通常根据合约封面颜色来称呼不同类型的合约，例如：红皮书（FIDIC Red Book）或黄皮书（FIDIC Yellow Book）。 FIDIC合约是由国际谘询工程师联合会和欧洲建筑工程委员会在ICE合约的基础之上制定。FIDIC合约1957年出版第一版，以后每隔10年修订一次，1987年出版的第四版本是最新的国际通用合约条件。另外，该组织