000初稿代理意见技术分析.doc

代　理　意　见（刘春生诉龙海鹰……案） 尊敬的审判长、审判员： 原告刘春生诉被告龙海鹰、颜红亮七个被告等纠纷一案，本代理人受龙海鹰委托出庭，结合庭审事实与法律法规，发表如下意见。 一、七被告（七房主：颜红亮、王玉梅、王玉娇、邓良龙、贺春生、谭泽飞、谭杰仁，简称七被告，以下同）与被告龙海鹰签定的《鑫源商住楼工程承包合同》是无效的，七被告违反国家强制规定而发包，应承担主要责任。龙海鹰没有取得建筑施工企业资质，明显以自然人身份承包，七房主应当将鑫源商住楼工程项目招标发包而该工程也没有通过招标发包，违反了国家强制性规定。依《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。建筑工程施工许可管理办法第三条本办法规定应当申请领取施工许可证的建筑工程未取得施工许可证的，一律不得开工。承揽人按照定作人的要求以自己的生产工具，完成一定的工作，交付工作成果，定作人接受工作成果并给付报酬而在双方当事人之间形成的法律关系。合同法第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽关系是一种典型的完成工作的法律关系。承揽关系的标的是一定的工作成果，这