法律演进与法律发展要点.pptVIP

2007-2008第一学期 法理学 第一编　法学导论 第二编　法的本体 第三编　法的起源与发展 第四编　法的运行 第五编　法的作用和价值 第六编　法与社会 第三编　法的起源和发展 第十二章 法的起源及其历史类型 第十三章 法律演进与法律发展 第十三章 第十三章 法律演进与法律发展 （导学） 重点、难点： 1、法律继承的含义、原因 2、法律移植的含义、原因 3、法制改革的必要性、基本内容 4、当代中国法律发展的现实背景、目标指向 第十三章　法律演进与法律发展 第一节 法律的演进与发展概述 第二节 法律继承 第三节 法律移植 第四节 法制改革 第五节 当代中国的法律发展 马克思：从生产资料占有的角度 第一节 法律的演进与发展概述 一、法律演进与法律发展的内涵 二、法律演进与发展的特点 三、法律发展的具体表现形式 一、法律演进与法律发展的内涵 法律演进——指某一个国家或者社会之中的法律制度在整体上从落后状态向先进状态的不间断但却是长期而缓慢的发展或者进步过程。 法律发展 ——指的是与社会经济、政治和文化等全面发展相适应、相协调的，包括了法律制度的变迁、法律精神的转换、法律体系的重构等在内的法律进步过程与趋势。 关系图 法律演进 指某一个国家或者社会之中的法律制度在整体上从落后状态向先进状态的不间断但却是长期而缓慢的发展或者进步过程。 。“法律演进”主要是就法律制度的成形而从该法律制度所处的当下或现在的状况而向后回溯所描绘的已经过去了的法律制度的整体变迁路径与过程，其所表达的基本是一种已经处于定型化的法律制度的既有发展实况。 图示 二、法律演进与发展的特点 1、法律发展模式 （1）“进化论”强调法律的进步依赖社会自身的自发的自治力量实现法律制度演化。 （2）“建构论” 重视通过人为的理性建构实现法律制度的变迁与进步，特别赞赏在法律制度的变革中政府的主导作用。 思考：中国的法律发展应遵循哪种模式？ 中国的理性建构 中国要实现法律进步，建设社会主义法治国家，必须由执政党中国共产党来领导，必须由人大和政府来具体规划和实施。 中国共产党提出的依法治国、建设社会主义法治国家的纲领，全国人大常委会的立法规划，国务院的行政法制建设计划，都是理性建构的体现。 2、法律发展道路 （1）“本土化”强调应当立足于本国既有的法律文化遗产和本土资源(中华法系) ，在自己的生活中发现和培育法律进步的基因。 （2）“国际化”则认为，任何国家都必须借助于其他国家健全的法制和丰富的法治经验，在较短的时间内改变本国法制落后的状况。 思考：中国法律发展的道路如何选择？ 中国法律发展的道路 我们的法治资源是有限的，在开发有限的本土资源的同时，必须加大借鉴、吸收和移植的力度，凡是现代法律中已有的，反映现代市场经济、民主政治、科学技术共同规律的法律概念、规范、原则、技术和制度，各国成功的立法经验和判例、学说，都在引进之列。 3、法律发展的动力来源 （1）内源型的特点在于，法律发展的基本动力是内在的，即来自国家和社会内部的需要，并由自己的人民和政府的长期努力而实现，这种发展对于本国和本社会而言处于主动状态； （2）外源型的特点在于，法律发展的基本动力是外在的，即依靠外来力量(往往是外部压力)的推动，这种发展对于本国和本社会而言处于被动状态。 思考：如何看待法律发展的动力来源？ 理性看待法律发展的动力来源 法律发展的根本动力在于一个社会内部的进化和发展，当然，良好的外部环境和必要的外在推动也是不可忽视的因素。 三、法律发展的具体表现形式 法律继承：法律发展的时间维度 法律移植：强调法律发展的空间维度 法制改革：强调全方位的法律发展 第二节 法律继承 一、法律继承的概念 二、法律继承的根据和理由 三、法律继承的内容 一、法律继承的概念 所谓法的继承就是指不同历史类型的法之间的延续、相继、继受，一般表现为旧法（原有法）对新法（现行法）的影响和新法对旧法的承接、继受或借鉴。 法的继承的特点：“扬弃” 例证 学术动态 1949年2月22日，通过《关于废除国民党的六法全书与确定解放区的司法原则的指示》 中国台湾地区继续沿用。 有些学者认为：“指示”是一个“卤莽的行为”，是一种“倒洗澡水时连同婴儿一起倒掉”的极端行为，违背了法和法学发展的继承性、延续性的规律，它所造成的最大危害首先是中断了中国法制现代化的历史进程。（参见何勤华：《废除国民党六法全书》，新民晚报，2009-7-12） 参考书目 余定宇：《寻找法律的印迹(2)(中国卷)--从独角神兽到六法全书》 5-5金陵风雨：《六法全书》因何会全军覆灭？ 美国反垄断案例 标准石油公司垄断案——该公司当时控制了关国90％的石油价额，在19