2诉、诉权解说.pptVIP

第二章 诉与诉权 民事之诉 反诉 民事诉权 民事之诉 民事之诉的含义 诉的构成要素 诉的识别 诉讼标的 诉的类型与诉的利益 诉的合并与变更 民事之诉含义 诉之含义 诉是指特定原告对特定被告向法院提出的审判特定的实体（法）主张的请求。具体分析： 依本质，请求法院给予诉讼救济 。 特定原告针对特定被告提起的 。 特定的实体（法）主张，构成诉、诉权和诉讼标的（或诉讼请求）之实体内容。 诉 法 院 原告 被告 诉的构成要素 诉的构成要素的意义 以此来判断当事人所提的“诉”是否构成一个完整的“诉”，如果不是，法院则不予受理。 使“诉”特定化，从而使一“诉”与他“诉”区别开来，以配合“一事不再理”或既判力原则的适用。 根据诉的构成要素的增加或者变更，来确定诉的合并或者变更。 诉讼标的 诉讼标的之学说 旧实体法说（旧诉讼标的理论） 原告在诉讼中提出的实体法上的权利主张。 诉讼法说（新诉讼标的理论） 二分肢说，诉的声明和事实理由，任一多数，诉讼标的为多数 新二分肢说，诉的声明和事实理由，两者均为多数时诉讼标的才为多数 一分肢说，诉讼标的由诉的声明构成 新实体法说，凡基于同一事实关系发生的，以同一给付为目的的数个请求权存在时，实际为一个请求权。 诉讼标的涵义重释 书中观点，采取旧诉讼标的说，认为诉讼标的是当事人之间争议的请求法院裁判的民事实体法律关系或者民事实体权利。 诉讼标的，即诉讼请求或诉的声明，是指原告获得实体（法）上的具体法律地位或具体法律效果的诉讼主张。 诉讼标的之确定 德国理论界和实务界已经采取较为可行的多种标准，主张采取什么理论并不重要，重要的是根据案件的具体情形来确定诉讼标的，关键问题是识别标准的实用性和结果的合理性。 在通常情况中，采取诉的声明或者以诉的声明加原因事实作为判断诉讼标的之标准，但是，对于特殊情况，可以根据原告在案件中的利益或诉讼所针对的对象来确定诉讼标的。 诉的类型与诉的利益 给付之诉，原告请求被告履行一定给付义务之诉。 确认之诉，原告请求法院确认其主张的民事关系是否存在之诉。 形成之诉，原告利用法院判决变动已成立或既存的民事关系。 思考 下列哪一种民事诉讼请求属于给付之诉？ A、甲起诉请求乙停止损害其名誉。 B、丙起诉丁请求撤销二人之间的房屋买卖合同。 C、男方起诉前妻，请求将二人之子判归前妻抚养。 D、王某起诉李某，请求解除收养关系。 思考 1998年，王某与上海英剑贸易发展公司达成口头协议，由王某出资20万元，以上海英剑贸易发展公司名义设立上海巴比火锅店，企业性质为集体企业。 2003年，巴比火锅店脱钩改制，经工商部门批准变更为上海淮海坊餐饮有限公司，股东为王某及案外人茅某。因上海英剑贸易发展公司就企业改制与王某发生争议，故王某向法院起诉请求确认巴比火锅店原来所有的资产均系其实际出资。 法院驳回王某的起诉。 诉的识别 首先就诉的主体来判断。 其次，若诉的主体相同，则须根据诉讼标的来判断一“诉”与他“诉”是否相同。 A B：返还房屋；A B:支付汽车价款 最后，在特定情况下还需结合案件的具体事实，来判断一“诉”与他“诉”是否相同。 A以B有恶习为由提起解除婚姻之诉，败诉后A又以受虐待为由提起解除婚姻关系之诉。 思考（特殊情形之人事诉讼） 在同一诉讼程序中何芳对张军提起离婚之诉，不过何芳同时提出恶习、虐待等多个离婚的事实理由。 问：在本案中，有几个诉？ 思考（特殊情形之请求权竞合） 某市市民李某购买车票乘坐212路公共汽车。在行驶过程中司机突然刹车，致使李某脸部被碰受伤。 于是，李某以该市公交公司为被告，向法院提起了人身侵权损害赔偿诉讼，要求法院判决被告赔偿医疗费1000元。 后来，原告从被告的答辩状中，得知司机突然刹车是因为一个人在该辆公共汽车前突然横穿马路。 原告为了避免败诉，向法院请求变更诉讼请求，即要求被告承担违约责任。 诉的识别特殊情形 A请求解除婚姻关系，同时提出多个离婚的事实理由（如恶习、非法同居、虐待等），那么根据诉的识别标准则为多个诉，若理由均成立则需作出多个准许离婚的判决，这显然是不合理的，应作为一个诉对待。 请求权竞合：汽车刹车使原告被碰受伤，原告可提两个诉：违约之诉与侵权之诉。实务择一起诉或选择之后变更。 法律依据 《合同法》第122条：因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。（择一起诉） 《证据