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浅谈犯罪情节在量刑中的适用 　　犯罪情节是进行量刑应当考虑的重要内容，也是影响量刑建议公正性和准确率的重要因素，检察机关在长期的司法实践中，对犯罪情节的适用积累了一定的经验，但也存在的一些问题。本文对量刑建议中，犯罪情节的具体适用进行一些探讨。 　　一、量刑中多功能量刑情节的功能选择 　　多功能量刑情节是指对法定的量刑情节中，有两种以上的功能，可选择性的适用的情节。如刑法第十七条第三款规定，已满十四周岁，不满十八周岁的人犯罪的，应当从轻或者减轻处罚，刑法第十九条规定，又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。刑法第二十三条规定，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。这些情节分别具有两个或两个以上的功能，但在具体案件中，则只能发挥其中某一项作用，或者从轻，或者减轻，或者免除处罚。而不能同时适用。这就要求在量刑建议实践中，检察人员正确认识选择型情节的作用，那么，在量刑建议中，如何从多种功能的情节中正确选择适用，以保证量刑建议的准确性呢，笔者认为： 　　第一、可根据量刑情节的排列顺序选择，刑法对从轻、减轻或免除处罚都有一定的排列顺序，一般是从严到宽，如刑法第二十二条规定对预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻或免除处罚，也有的从宽到严，如刑法第二十四条对于中止犯没有造成损害的，应当免除处罚，造成损害的，应当减轻处罚。顺序前后不同，体现了立法者对应先适用何者的本意。实践中，一般应首先选择前者，当该功能与犯罪分子所犯罪行不适应时，可依次选择后几项功能。以从犯为例，刑法第二十七条规定，对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚，那么，实践中，可先考虑从轻处罚，提出量刑建议，当从轻处罚的量刑，仍然还重于其犯罪时，则可选择减轻处罚。如判断可定罪的而无需判处刑罚时，则可选择免除处罚。 　　第二、可根据量刑情节本身的轻重选择，比如，同是犯罪未遂，还可分为实施终了的犯罪未遂和未实施终了的犯罪未遂，能犯未遂和不能犯未遂，造成危害后果的未遂和未造成危害后果的未遂，这些分类反映了未遂犯罪的社会危害程度，显然应当区别对待，而不能一视同仁。也就是说，考虑犯罪情节的不同，在提出量刑建议时，是适用从轻情节，还是适用减轻情节，应有所选择，不能一概而论。否则，将影响量刑建议的准确性。 　　第三、可根据案件本身的特点选择。刑事案件本身是千差万别的，这就要求我们在量刑建议实践中，不能机械使用，死守教条，而应当根据案件 的具体情况灵活运用。比如，一个人盗窃四万五千元，应当判处九年以上的刑罚，而其是未成年人，应当从轻或减轻处罚。那么，我们如何选择呢，如果我们选择减轻处罚，提出以三年以下量刑的建议，虽符合法律规定，但极有可能不被法院接受。选择从轻处罚的建议，则会取得良好的效果。再如，一个人盗窃一万元，应当判处三年有其徒刑。同样其是未成年人，应当从轻或减轻处罚，那么，如果我们选择了从轻的建议，就会发现，在法定刑幅度内，无法从轻，而选择了减轻处罚的量刑建议，则极可能被法院采纳。因此，根据法定情节的功能选择，只能是根据法律规定的具体情况，结合量刑实践。灵活运用。 　　二、量刑中法定情节的具体适用 　　我国刑法第六十二条规定，犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的幅度之内，判处刑罚。但是，在实践中，从重、从轻如何界定，量刑幅度如何掌握，则往往认识不同，适用的尺度也不一致，从而导致量刑畸重、畸轻的现象。影响了刑事执法的统一性、公正性。我们认为，犯罪的从重、从轻情节，都是对犯罪分子没有适用该情节就判处的刑罚而言的，在提出量刑建议时，应先不考虑犯罪分子的从轻、从重情节，先就其犯罪情节评定出应判处的刑罚，然后再根据其法定情节，在该刑罚基准，提出略重或略轻的量刑建议。 　　我国刑法第六十三条规定，犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚。但是，在实践中，减轻处罚的具体适用有很大的分歧，有人认为，减轻处罚就是在法定刑以下减一档处刑。比如，盗窃罪，有三种量刑幅度，三年以下、三至十年、十处以上至无期徒刑甚至可以判处死刑。当犯罪分子所犯罪行应当在十年以上量刑，适用减轻处罚的规定，应当在三至十年幅度内量刑。但也有人认为，减轻处罚没有限制，可以减轻一档量刑，也可以减两楼甚至三档量刑。我们认为，减轻处罚，应当在低一档的幅度内量刑，而不能随意减轻。因此，在适用减轻处罚情节的，应当在减低一楼的幅度内提出量刑建议。 　　三、酌定量刑情节在量刑中有适用 　　在当前的量刑建议实践中，很多人对法定情节考虑充分，而对酌定的量刑情节考虑较少，因为，酌定量刑情节法律并无明确规定，而是司法人员根据立法精神和司法实践做出的经验总结。在提出量刑建议时，较难掌握。但是，我们认为，量刑建议是以提出相对确定刑为目标的，或许目前，考虑量刑的酌定情节未必能得到法院的认何，但