商业贿赂犯罪应用研究.doc

商业贿赂犯罪研究 内容提要：我国从改革开放以来，在由长期实行的计划经济体制向建立和完善社会主义市场经济体制转型的过程中，表现形式多种多样的甚至还较为严重商业贿赂也随着市场化进程的加快，经济成分多样化，利益主体多元化，市场竞争的日益激烈在我国一些行业和领域滋生蔓延开来。商业贿赂扰乱了社会主义市场秩序，加剧了行业的不正之风，为腐败行为和经济犯罪提供温床并引发其他犯罪，已经成为经济社会生活中的一大公害。对商业贿赂行为如何在刑事法律方面予以规制，是一个值得法学研习者关注的问题。本文试着通过分析商业贿赂现象，阐述商业贿赂犯罪的立法沿革、概念、正当商业行为和商业贿赂的界限及犯罪的认定，比较国际社会和发达国家在商业贿赂犯罪方面的立法模式，以期对构建我国反商业贿赂犯罪的科学体系有所裨益。 关键词：商业贿赂；；危害性；立法模式 引言 贿赂在汉语词典中，是指用金钱，用金钱，财物收买别人，进行不正当活动的行为。商业贿赂作为贿赂的一种形式，最早出现在19世纪中叶，其起源是西方国家的铁路运输部门为增加货运量而付给托运方或其代理人一定数额的回扣。商业贿赂一词最初不是在刑法学意义上的学理概念，而是竞争法上的一个术语。作为商业内幕的一部分，商业贿赂在许多国家市场经济的产生初期，一般被视为商业习惯，甚至被称为“标准商业的传统做法”和“保证商业交易得以顺利进行的润滑剂”。然而在商业活动十分繁荣，商业竞争空前激烈已经全面成为商业社会的现代社会，经营者为了追逐高额利润，往往会不择手段，大量采用贿赂等不正当竞争行为。商业贿赂在全球愈演愈烈，社会危害性逐步显现。正如英国学着保罗.哈里森曾经指出的，行贿受贿是大多数转轨经济国家内部的恶性肿瘤，它蚕食着公众与政府之间相互信任的基础，加重了转轨经济国家所具有的两个关键弱点：一是政治势力与经济势力不光彩的联姻，通过这种联姻，金钱买到影响力，权势吸收金钱，另一个是国家的软弱性，无力实施自己的法律法规。这也是我国在全力推进深化社会主义市场经济体制改革过程中所要面对的问题。 商业贿赂犯罪概述 商业贿赂的基本内涵：关于商业贿赂的界定，目前学界存在狭义商业贿赂和广义商业贿赂两种学说。 狭义的商业贿赂以贿赂行为的主体为标准，仅指业务型贿赂，是指生产者或商品经营为扩大自己所经销的产品或服务的销售额，通过向交易相对人及其职员或代理人提供财物、许诺或其他利益等方式，达到排挤和压制竞争对手，建立市场优势，扩大自己所经销产品的市场份额的效果，达成特定经济利益目标懂得行为和过程。由上述定义可知，狭义的商业贿赂主要体现为行贿者一方的动机、手段、和目的，行贿者是贿赂的主导者或发起者，受贿一方则助于次要地位，是在行贿方受益下或诱惑下采取的行动或发生的行为。狭义说将着眼点放在贿赂行为对公平有序的市场经济秩序的破坏。 广义的商业贿赂以贿赂行为发生的领域为标准，包括以国家工作人员为主体的公务型贿赂犯罪及以非国家工作人员为主体的业务型贿赂犯罪。即是指作为法人或自然人的市场主体通过向相对人暗中给付财物、利益与诺及其他直接或间接交易关系的市场主体或中间人、代理人等，也包括公职人员以及与之有密切关系的人。 改革开放后，随着商品数量急剧增加，品种增多，市场竞争机制被激活，一部分生产厂家或个体经营者利用法律的漏洞和市场监管的失当，通过贿赂的手段买通交易对方，将产品打入大型商场、超市或其他市场，利用商家的招牌扩大自己产品的销售量。在这一时期，商业贿赂大都发生在流通领域的经销环节。因此，在治理商业贿赂治理上较为适合应用狭义的商业贿赂定义。随着市场经济改革的深化，行政权力寻租也成为商业贿赂的重要表现形态。因此笔者认为，广义说兼顾了在商业活动中对国家工作人员职务行为廉洁性的保护，当前的商业贿赂的治理应进入适用于广义商业贿赂说定义的新阶段。 犯罪是指依照法律应当受到刑法处罚的危害社会的行为。罪名就是指犯罪名称，是对具体犯罪本质的或主要特征的高度概括。罪名可分为具体罪名和类罪名。事实上，商业贿赂罪在中国刑法中并不独立存在，而如果作为刑法学意义上的类罪，同样是没有依据的。但如果作为与商业贿赂违法相对应的概念，并无不当。1993 年 9 月 2 日全国人大常委会通过的 《中华人民共和国反不正当竞争法》 首次规定了在商业活动中经营者的贿赂行为应承担相应的民事、行政责任，开始对商业贿赂违法行为进行法律规制。随后，国家工商行政管理局于 1996年11月15日发布了 《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》，第一次比较明确地界定了商业贿赂的概念。该 《规定》第 2 条指出: 商业贿赂是指经营者为销售或购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。国际组织如联合国有关规章、制度和规则中涉及商业贿赂的主要内容主要散见于各个法律、法规公约和规章里面。《在国际商业交易中反腐败和反贿赂的联合国宣言》