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国际私法期末复习
第一章 国际私法的概念
一、国际私法的调整对象:含有涉外因素的民商事法律关系,一般称为国际民商事法律关系。
二、国际民商事法律关系的调整方法:方法有两种:间接调整方法;直接调整方法。
三、国际私法的定义:以直接规范和间接规范相结合来调整平等主体之间的国际民商事法律关系并解决涉外民商事法律冲突的法律部门。
第二章 国际私法的渊源
(一)国内立法
(二)司法判例
(三)国际条约
第四章 国际私法关系的主体
一、自然人
1、本国人只要具有行为能力,就可以成为国际私法关系的主体,一般不加限制,或只在某些特殊问题上有所限制;外国自然人只有在内国具有相应的民事法律地位时,才能成为国际私法关系的主体。
2、自然人的国籍:
(1)国籍:一个人作为特定国家的成员而隶属于这个国家的一种法律上的身份。
(2)国籍在国际私法里的意义:国籍唯一原则是处理涉外民商事法律关系主体问题的出发点。
(3)国籍冲突的原因
(4)国籍冲突的解决:
A、积极冲突的解决:内国国籍优先原则 》第211条: 有双重或多重国籍的外国人,以其住所或者与其有最密切联系的国家的法律为其本国法。。 》第210条: 无国籍人的民事行为能力,一般适用其定居国法律;如未定居的,适用其住所地国法律。212条: 当事人的住所不明或者不能确定的,以其经常居住地为住所。当事人有几个住所的,以与产生纠纷的民事关系有密切联系的住所为住所。
二、法人
★★(选择、简答)1、如何确认一个法人的国籍 6种主张:成员国籍主义、登记地主义、住所地主义、准据法主义、实际控制主义、复合标准主义。
2、我国对于外国法人国籍的确定,采取注册登记主义;对于内国法人国籍的确定,则采取设立地主义和准据法的复合标准。
3、何处为法人的住所 4种主张:管理中心所在地说、营业中心所在地说常设机构所在地说依法人章程规定
第五章 法律冲突
一、国际民事法律冲突
★★(名解)1、概念:国际民事法律冲突,即对同一民事关系因所涉国家法律规定不同而发生的法律适用上的冲突。
2、产生的原因:
(1)各国民商事法律制度不同
(2)涉外民商事关系大量存在
各国承认外国人在内国的民事法律地位
各国在一定条件下承认外国民商事法律的域外效力
(1)范围,又称连接对象、起作用的事实、问题的分类等,指冲突规范所要调整的民商事关系或所要解决的法律问题,通过范围可以判断该规范用于解决哪一类民商事关系。既可以是法律关系,也可以是法律事实,还可以是法律问题。
(2)系属,是规定冲突规范中“范围”所应适用的法律。它指令法院在处理某一具体国际民商事关系时应如何适用法律,或允许当事人或法院在冲突规范规定的范围内选择应适用的法律。语词结构通常表现为“……适用……法律”或“……依……法律”。
例如:
侵权行为的损害赔偿,适用侵权行为地法律。
侵权行为适用侵权行为地法。
4、冲突规范的类型:
(1)单边冲突规范:直接规定适用某国法律的规范;
(2)双边冲突规范:其系属并不明确规定适用内国法还是外国法,而只规定一个可推定的系数,再根据此系属,结合实际情况去寻找应用某一个国家的法律的冲突规范。例如:“依合同缔结地法”就是一个需要推定的系属。
(3)重叠适用的冲突规范:其系属中有两个或两个以上的连结点,它们所指引的准据法同时适用于某一国际民商事关系的冲突规范。
(4)选择适用的冲突规范:其系属中有两个或两个以上的连结点,但只选择其中之一来调整有关的国际民商事关系的冲突规范。根据选择方式不同,又可以分为无条件的选择适用冲突规范;有条件的选择适用冲突规范。
二、连结点
1、概念:连结点(连结因素、连结根据)是冲突规范借以确定涉外民商事关系应当适用什么法律的根据。
2、分类:
(1)客观连结点(国籍、住所、居所、物之所在地、法院地)和主观连结点(当事人之合意、最密切联系地)。
(2)静态连结点(不动产所在地以及涉及过去的行为或事件:婚姻举行地、合同缔结地、法人登记地、侵权行为发生地等)和动态连结点(国籍、住所、居所、所在地、法人的管理中心等)。
(3)单纯的事实(物之所在地和法院地)和法律的概念(国籍、住所、法律行为所在地)。
三、系属公式
1、含义:把一些解决法律冲突的规则固定化,使它成为国际上公认的或为大多数国家所采用的处理原则,以便解决同类性质的法律关系得法律适用问题。
2、常见的系属公式:
(1)属人法:以法律关系当事人的国籍、住所或惯常居所作为连结点的系属公式。用来解决人的身份、能力及亲属、继承关系等方面的民事法律冲突;
(2)物之所在地法:用来解决有关物权,特别是不动产物权的法律冲突。
(3)行为地法:
A、合同缔结地法:用来解决合同的成立、合同内容的合法性、合同的方式等;
B、合同履行地法:解决合同内容,特别是合同履行方面。
C、婚姻举行地法:
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