商业法律环境和公司治理之三(学生版)综述.pptVIP

* * * * * * * * * * * * 在理想中的最佳方案——以合同条款形式事先详细规定忠信义务人的义务和行为，但是按照经济学不完备契约理论分析，由于人的有限理性和未来情况的不确定性，导致人们不能预先在合同中对可能发生的一切事情都做出规定，义务人的特定行为自然也无法确定 “如果要测度的事物是不确定的，测度的尺度也就是不确定的”。“给受托人以广泛的决定权，同时利用信义规范保护受益人，这种方法是解决强制执行信托交易的次好方法”。弹性的“谨慎人”行为标准以概括性的语言加以规定，法官如要据此判定受托人违反了谨慎人义务的要求，则其必须详细考察个案的具体情节，比较权衡通行的投资行为和受托人特殊情况，才能妥当地适用于个案之中。这就避免了一刀切式的法律适用，更好地体现衡平的价值。 * 董事忠实义务是指董事在执行公司业务时所承担的以公司利益作为自已行为和行动的最高准则，不得追求自己和他人利益的义务。 利他性：自我利益的高度克制；损他关系—自利关系—利他关系； 排他性：为公司和股东利益行动，排除其他主体。但有利益相关者问题 经济性：为了公司和股东最大利益 公平性：当股东利益分歧时，公平对待不同股东； * * * * * * 叁、经营者的监督与激励 ——以效率为中心 代理问题：简单说，就是一方（被称为委托人）利益的实现依赖于另一方（代理人）行为的各种情况。 难点：如何确保代理人为了被代理人的利益行动，而非为了谋求自身利益而行动。 原因：信息优势，难以监督 股东与经营者； 公司中三大代理问题 控制股东与小股东； 公司与公司外部主体 一、委托代理理论和现实 叁、经营者的监督和激励 二、从股东会中心主义到董事会中心主义 （一）董事会领导公司 决定公司战略、重要投资经营计划、财务方案、企业 绩效目标、人事任免等经营管理决策。 监督经营管理层行为和公司的运营情况 对公司和股东负责，确保股东利益最大化 确保公司运作符合法律 避免利益冲突，平衡各利益相关方面需求 二、从股东会中心主义到董事会中心主义 （二）三种董事会模式 德国：将监督职能与管理职能分离，由非执行董事组成的“监督董事会”和全部由执行董事组成的“管理董事会”。上下结构 日本：平行结构 英美国家：“单一”董事会，既包括执行董事又包括非执行董事。 （三）董事会会议 董事长召集主持，董事会秘书负责会务 普通会议：股份公司每年至少召开二次 临时会议：1/10以上股东；1/3以上董事；监事 会；上市公司1/2以上独立董事提议召开。 专门委员会会议：可建立战略、审计、提名、薪酬与考核等专门委员会。 二、从股东会中心主义到董事会中心主义 （四）董事会的特征 董事会是公司的经营决策机关 董事会的职权法定性 我国董事成员为自然人 董事会决策实行1人1票 （五）公司僵局 1. 股东会僵局原因及解决 公司经营管理发生严重困难，继续存续会使得股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求人民法院解散公司。 2. 董事会僵局愿意及解决 召开临时股东会调整董事会。 （六）监事会 由股东和职工选举（1/3以上）监事组成。 监事会是对公司事务进行监督的机构。监督职能一方面是对董事、经理的经营行为进行业务监督；另一方面是财务监督，也称为专业监督。 监事会行使职权的独立性 监事个人与监事会并行行使监督职权 （七）国有独资公司组织 国家授权投资的机构或部门行使股东会职权，不设股东会。 董事会被授权行使部分股东会职权； 董事会成员为3—9人，分别由股东委派和 公司职工民主选举产生 监事会是公司外部机构 （一）董事的种类 执行董事：又叫内部董事，同时担任公司其他职务 的董事。 非执行董事：外部董事，在担任董事职务的公司不 再同时担任其他管理职务的董事。 职工董事：董事会中的公司职工代表，其由公司职 工通过职工代表大会或者其他形式民主选举产生 独立董事：独立的外部董事 三、董事：董事会职权的实际执行者 （二）董事的任期 董事一般均由股东会任免 董事任期由公司章程规定，但每届不得超过三年，连选可以连任。 延时履职：董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当履行董事职务。 交叉任期制 （三）董事的任职资格限制 无民事行为能力和限制民事行为能力人 经济犯罪，执