有限合伙企业,私募股权基金.docx

北京联合国际登记注册代理事务所 Global-Link Registration Agency 有限合伙企业，私募股权基金 有限合伙制私募股权基金的法律框架 （一）有限合伙制私募股权基金的基本制度 本备忘录附录1为《合伙企业法》下的有限合伙制私募股权基金的基本结构图。该结构图表明了有限合伙制企业的基本制度和法律关系。 1.合伙人 依据《合伙企业法》，有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。有限合伙企业通常应由二个以上五十个以下合伙人设立，且至少应当有一个普通合伙人。国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。 在前述法律框架下，有限合伙制私募股权基金一般由具有专业能力和良好声誉的私募股权投资管理公司作为普通合伙人，并且主要从有限合伙人处募集款项（即有限合伙人为私募股权基金的投资人）。 2.出资 《合伙企业法》并未规定有限合伙企业及其各合伙人的最低出资额和出资期限，相关内容均可由各合伙人在合伙协议中约定。 按照私募股权基金运作的惯例，有限合伙人在设立或加入基金时承诺缴付一定金额的出资，但其并非一次性投入全部承诺资金，而是依据合伙协议的规定分期缴付。通常合伙协议会规定普通合伙人根据私募股权基金的运营状况和投资计划，向有限合伙人发出缴付各期出资的通知，有限合伙人根据该通知的要求，缴付相应的出资。这一机制既避免了有限合伙人提供的资金的闲置，同时也将普通合伙人一定期间内能够动用的资金控制在一定限度之内。 3.经营管理 《合伙企业法》规定，有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务，执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式，有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。 这是由有限合伙企业的性质决定的。从有限合伙的制度设计上看，有限合伙人对合伙债务承担有限责任的对价就是其不参与合伙的经营管理，有限合伙的经营管理由承担无限责任的普通合伙人负责。这是各国法律关于有限合伙制度的一项基本原则。一般情况下，普通合伙人可以获得基金总额1.5%-2.5%的年度管理费。 在上述基本原则的前提下，《合伙企业法》也明确规定了与合伙企业自身有关的重要事项需要由全体合伙人共同决定，并且指明，有限合伙人对企业的经营管理提出建议、对涉及自身利益的情况查阅企业的财务资料等行为，不视为执行合伙事务。此外，有限合伙人也可以通过合伙协议中的制约性、限制性条款对普通合伙人进行一定程度的必要的约束。 4.利润分配 根据《合伙企业法》的规定，合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理，并且，就有限合伙企业而言，如合伙协议有明确规定，其可以将全部利润分配给部分合伙人。另一方面，《合伙企业法》明确规定，合伙协议不得约定由部分合伙人承担全部亏损。 从私募股权基金运作的惯例来看，有限合伙人一般可以从合伙企业优先获得利润分配，包括全额回收其投入的资本并获得8%-10%的回报率。普通合伙人除可获得前文提及的年度管理费之外，一般还可以从私募股权基金中获得20%左右的附带权益。 （二）有限合伙制私募股权基金的纳税地位 根据2008年1月1日实施的《财政部、国家税务总局关于合伙企业合伙人所得税问题的通知》（财税[2008]159号），合伙企业的层次上不发生缴纳所得税的义务，合伙企业以每一个合伙人为纳税义务人，合伙人是法人和其他组织的，缴纳企业所得税。 合伙企业生产经营所得和其他所得采取“先分后税”的原则。生产经营所得和其他所得包括合伙企业分配给所有合伙人的所得和企业当年留存的所得（利润）。合伙企业的合伙人以合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照合伙协议约定的分配比例确定应纳税所得额。但是，合伙企业的合伙人是法人和其他组织的，合伙人在计算其缴纳企业所得税时，不得用合伙企业的亏损抵减其盈利。 为提升当地的直接融资环境、吸引国内外私募股权基金落户当地，北京、上海、天津等城市先后颁布了针对私募股权基金的财政扶持和其他优惠、鼓励政策。 （三）与有限合伙制私募股权基金的架构相关的考虑因素 除第二部分前述内容外，在考虑设立有限合伙制私募股权基金时，需要综合进行一系列税收和商业上的考量。需要考虑的具体事项主要涉及以下几个方面：投资人和管理人之间的利益分配、管理人的激励与约束机制、有限合伙企业的治理结构（如执行机构的设置）、资金募集方式（私募，避免构成公开发行）、投资人的有限责任保护、利益冲突情形的处理等。有限合伙制私募股权基金的具体架构，需要在充分考虑了这些方面的问题的基础上确定。 附录1： 《合伙企业法》下有限合伙制私募股权基金的基本结构 附录2 ： 国际上有限合伙制私募股权基金的典型架构