第3章 国际商事组织法.ppt

第3章 国际商事组织法 * * （3）种类及分析 第三，因母公司和子公司之间的相互控制关系而引起的人格混同。在现实中，尽管母子公司均为独立法人，但子公司因为母公司的过度控制而完全变成了母公司的代理人时，则母子公司已发生了人格混同。美国著名法官卡多佐指出：过度控制使“母公司变为被代理人、子公司成为代理人”，则就“揭开公司的面纱”。在我国现实生活中，母公司和子公司因控制关系而完全成为一体的现象经常存在，而且也极易造成欺诈。因此，在此情况下应“揭开公司的面纱”。 第3章 国际商事组织法 * * 3、虚拟股东 是指公司的人数并没有达到法定人数，而采取虚拟其他方法使公司成员达到两个以上，从而满足法律关系最低人数的要求，实际上公司的真正所有者只有一个，在实践中虚拟股东主要有如下几种情况： 第一，为成立中外合资、合作企业，以享有优惠待遇，虚构外方投资，搞假合资，假合作，实际上外方根本没有出资。行为人虚构成的目的是为了骗取进口汽车、减免税等优惠待遇，从而损害国家利益，但也可能造成对债权人的损害。 第二，为凑足股东人数，虚拟出资和股份形式，名为公司，实为独资。例如，一个股东持有的股份与其他股东持有的份额极不相称，或者股东全为家庭成员，这就极有可能存在着假股东现象。在实践中，股东违反义务，在出资以后撤回出资，有可能对公司资产和股东产生重大影响，撤资是否导致撤资人的股东地位的丧失，是一个在理论上值得探讨的问题。 第3章 国际商事组织法 * * 特殊情况： 公司设立时股东人数符合公司法规定的法定人数，但在存续期间由于其他股东退股而导致股东成为一人。 一般而言，股东的变更需在工商管理部门进行变更登记，当股东减少为一人时，应解散该公司。但在工商管理机关未责令解散公司之时，可否否认其法人人格？ 此种情况不能等同于上述第1种情形，而采用法人人格否认规则。对未作股东变更登记时，可考虑以股东抽逃资金论，由公司股东在抽逃资金范围内对公司债务连带承担责任。对履行了登记手续的，如果注册资金未作相应变更登记，由现股东在退股股东出资范围内承担责任，如果注册资金已作相应变更登记，则不应由股东承担责任。? 第3章 国际商事组织法 * * ?4、滥用公司形式型 ?一般认为，只有在股东利用公司形态逃避合同义务或法律义务时，股东才承担责任。在这种情形下，公司被作为股东逃避义务的工具，有悖于法律正义价值，因而公司的行为被视为股东的行为，股东即应对此承担责任。 ?司法实践中有如下几种表现形式： ?（1）利用公司法人格逃避合同义务。 （2）利用公司法人格逃避法律义务。 ?（3）以公司名义从事不法行为。 第3章 国际商事组织法 * * 5、未尽清算义务型 公司清算是指公司解散或宣告破产后，依照一定的程序了结公司事务、收回债权，清偿债务并分配财产，最终使公司终止消灭的程序。 公司被注销、吊销、兼并、合并转制后，股东或出资者不严格按照公司法和有关法律规定程序操作，故意逃避公司或企业债务，损害债权人的合法权益。有些企业、公司被行政机关强制吊销营业执照后或企业因自身原因停止经营后，既不依法组织清算，也不向工商行政管理部门注销登记。有的注销时，根本未依法进行清算，导致债权人无法主张债权或无法实现债权。有的企业在有关主管部门的支持下进行转制和改资，而在此过程中，主管部门及企业故意隐瞒债务，规避清偿义务。 第3章 国际商事组织法 * * 五、公司治理结构 （一）公司治理结构概述 1、公司治理结构的概念 公司治理机制，实际上是一种制度性的安排，它是在法律保障的条件下，处理因两权分离而产生的委托代理关系的一整套制度安排 。 第3章 国际商事组织法 * * 2、公司治理产生的必然性 它是西方国家公司法中两权(即公司所有权与经营权)分离的法律原则的一种异化。 公司代理理论： 股东作为委托人，管理层作为代理人，公司作为股东委托管理者进行营利活动的一种工具。 所有这一切都给股东带来了一个新问题即采取何种措施来促使管理层为其利益服务。 第3章 国际商事组织法 * * (二)公司治理结构 1、股东 2、股东大会 股东大会的权限 美国公司法的股东大会的投票方式 直接投票 累积投票 分类投票 偶尔投票 不按比例投票 第3章 国际商事组织法 * * 直接投票 每股对公司的每项决议有一个投票权；包括在选择董事时，也是每股对每个董事只有一个投票权。 累积投票 是指股东在决定董事人选时，每一股拥有与将当选的董事总人数相等的投票权并可以把所有这些票数集中投到其中意的人名下。 第3章 国际商事组织法 * * 分类投票