法律目下法律的道德.docVIP

法律目的下的法律与道德 庞德的阐释及启示 蔡宝刚 扬州大学法学院 【摘要】法律与道德的关系历来是法理学所关注的重要而复杂的问题，庞德在吸收前人成果的基础上从法律目的这一特定视角出发，通过划分法律发展的五个阶段来具体解析相应的法律与道德关系的五种不同模式并旨在指导法律实践活动。这种理论智识和分析方法对我们今天的法学研究和法律实践活动都具有重要的启发价值。 【关键词】庞德；法律目的；法律道德 Law and Ethics under the Legal Goal 【英文摘要】The relationship between law and ethics is always an important and complex issue in the jurisprudence area．On the base of predecessors’research，Pound set off five phases for law development and analyzed the five different modes concretely to instruct legal practice under the special view of legal goal．The academic episteme and analytical approach give us very important illumination for today’s legal research and practice． 【英文关键词】Pound；legal goal；law；ethics 庞德关于法律与道德关系的理论主要集中于其两部著作之中，即《法律与道德》和《法理学》五卷本。前者主要从历史、分析和哲学的视角总结和阐述以往的理论脉络，后者主要从法律目的出发依循法律发展的阶段予以具体论述。分析和探讨法律与道德关系的目的是为了寻求法律的理想要素并最终指导司法实践。 一、法律目的与道德理想的内在契合法律与道德关系的理论基点是立足于对法律概念理解的多重维度，这种多维视界带来了法律与道德关系的复杂性论争并呈现出诸多解释模式，如亚里土多德的原生与衍生说、霍布斯的互相包容说、康德的内在说或普遍与特殊说、耶林的最低限度说、富勒的道德性说、狄骥的根源说、庞德的时分时离说、凯尔逊的不相关说、哈特的部分同一说、川岛武宜的共同分母或共同根源说等等。{1}诚如庞德指出，我们对法律与道德之关系的思考在很大程度上取决于我们对“法律”一词的理解，庞德所总结的法律概念的多维性包括法律可能被看作规范组织、传统理念和政治哲学、伦理性实体，“哲理法学家称这种因素为‘自然法’，在此基础上提出了一种关于所有法律的理论。历史法学家称第二种因素为‘习惯’，在此基础上也提出了一种关于所有法律的理论。分析法学家试图将第二和第三种因素仅看作是法律规范的渊源，或者说制作法律规范的原材料，这两种因素本身不是法律的一部分”。{2}他进而认为在法律观念中应该包括三方面不可或缺的内容：一是律令要素即各种法律的集合体；二是技术要素即传统上有关法律律令应当如何解释和适用以及案件应当如何审判的观念体、人们纠正法律律令体之不足的技术以及人们根据司法的需要而扩展限定和调适若干法律律令的技术；三是理想因素，“即有关法律目的以及根据这种法律目的何种规则应当成为法律律令的哲学的、政治的和伦理的观念体，而依凭这一观念体，法律律令、传统上的有关适用和审理的观念以及传统技术可以得到持续不断的重构并被赋予新的内容或新的适用领域”。{3} 以往学派主要针对其中的一点加以深入考察都显示了其独到的看法并对法学的研究和法律的发展具有贡献，但缺陷在于他们各自只抓住其中的一个方面不放并予以无限放大，从而形成了对法律的片面性和局限性解读，“对分析法学家而言，法律就是制定法；对历史法学家而言，法律就是习俗；对哲理法学家而言，法律就是自然法”。{2}正是由于对法律概念的不同理解或各执一词，从而相继形成了对法律与道德关系的持久而复杂的论争。 在庞德看来，尤其是分析法学派的理论是不符合或否定法律发展目的的，“惟有分析法学家在创制或发现法律与适用法律之间所划定的那种严格界限是无法成立的”，{4}因为它把法律的理想部分予以彻底清除，“在19世纪，法学家在很大程度上只关注法律律令体——亦即被认为是较严格意义上的那类规则”，{3}的法学家们致力于将那些规则系统化，或探询它们的历史沿革，或从一项以形而上学方法衍化出来的假设性根本原则中推演出那些规则，并且根据这些根本原则对它们进行批判。而当今的法律科学发展出了一种功能观，因此它不仅追问法律是什么以及法律如何成其为法律这样的问题，而且还追问法律（所有意义上的那种法