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契约(一) 契约之意义 契约之原则 契约之立法例 契约之分类 第一、契约之意义 广义的契约 以发生私法上的效果为目的之一切合意之总称（学者称之为私的立法行为）。不仅以发生债权为目的的之合意属于契约，既单纯以物权之变动为目的的合意，或以债权之让予为目的之合意，以至于以其他身份关系之成立或变更为目的之合意（如婚姻收养 协议离婚）。 狭义的契约 即债之契约（即债权契约）乃以发生债之关系为目的，而由两个人以上对立意思表示所合致之法律行为。 契约者乃法律行为。 契约乃由 两个以上 对立 的意思表示所合致之法律行为。⑴契约须由两个以上之意思表示而成，若仅有一个意思表示，则属于单独行为，不得谓之契约。⑵须对立的合致（亦称为错综的合致）始可，否则虽有两个以上之意思表示，而系统一的合致（亦称平行的合致），则属于合同行为。 以发生债权之关系为目的之法律行为。 三） 契约与市场经济： 梅因：人类进步社会的发展是由身份到契约。 契约制度乃在肯定个人自主及自由选择的权利，期能促进经济发展及社会发展。 四） 契约法的机能 （王P72） ①任意法：对契约法上的危险做合理的分配，以补当事人意思的不备。 ②强行法：在程序及实质上保证交易的公平性。 第二 契约之原则 一）契约自由 ① 缔结自由 即缔结与否，任由当事人之意思决定。 ② 相对人选择自由 ③ 内容决定自由 ④ 方式自由 即不以践行一定方式为必要 二）契约正义 ① 等值原则（双务契约） ② 契约上负担及危险的合理分配 三）契约自由之限制 契约自由原则系经济之上之自由放任主义为背景，演至契约之内容由一方决定之现象。似乎此种纯由当事人一方决定内容，而他方唯有附和缔约之契约，学者为之附和契约，其乃契约自由原则之恶化。 缔结自由之限制 A 要约自由之限制 B承诺自由之限制 （郑P33 ） 关于缔结自由受限制之契约，亦即强制其缔结契约，亦称之为强制契约。 （民生需要、对生命健康的重视、保护经济上的弱者） 案例：电影院|瓦斯公司 王P76 强制缔约的类型： 直接强制缔约 间接强制缔约 强制缔约的成立：默示承诺 拒绝缔约的法律效果：第184条 相对人选择自由之限制 消极方面乃对于特定之相对人不得拒绝；积极方面乃非以特定人为相对人不可缔约。 内容决定自由之限制 公序良俗原则。 方式自由之限制 须作为一定之书面者 须举行一定之仪式者 需办理登记者 须经公证者 须具有现实成分者 四）定型化契约： 概念：是指企业经营者为与不特定多数人订立契约之用，而单方预先拟定之契约条款格式条款是指当事人为了重复使用而预先拟定、并在订立合同时未与对方协商的条款。 债权契约与物权契约 二）债权契约的分类 A．有名契约（典型契约），无名契约（非典型契约） 有名契约，即法律上依其类型而赋予一定名称之契约，法律定之为以资模范故又称模范契约。注意：其与“物权法定”大为不同 判断：探求当事人真意及契约目的 例：地主出地，建商出资，合建房屋，约定比例，分取房地。是为合伙、承揽，抑或互易？（王P109） 无名契约，法律上未赋与一定名称之契约。 纯粹之无名契约：其法律效力依契约目的，诚信原则及交易习惯而定。 混合契约。法律适用：吸收说、结合说、类推适用说 典型契约附其他类型的从契约 类型结合契约 双种典型契约 类型融合契约 应注意混合契约与契约联立有别。前者例如承包宿膳之契约，后者例如甲以乙购买蜂蜜为条件，而租与养蜂场之契约。 有偿契约，无偿契约 有偿契约：乃双方当事人各因给付而取得对价。如买卖，租赁，雇佣，承揽。 无偿契约：乃当事人一方只为给付，而未取得对待给付者。有名契约中如赠与，使用借贷等均属之。 有偿可再分为实定契约与射幸契约。前者乃于契约成立时，当事人应为之给付及给付之范围均已确定者。一般之有偿契约属之；后者乃当事人一方或者双方应为之给付，取决于契约成立之后，偶者发生如保险契约，终身定期金契约，公益彩券契约。有偿契约之中尚有所谓利益分配契约。如提高资本者，按比例分配盈余。 区别之实益：①有偿契约得准用买卖之规定（347）；②债务人撤销权之行使（244）；③限制行为能力人为意思表示及受意思表示（77）；④不当得利，第三人与无偿转让之情形下，始负返还责任（183）；⑤无偿契约债务人之注意义务，较有偿契约为轻（220.2，535） C．双务契约，片务契约（单务契约） 双务契约：乃当事人互负对价关系的债务之契约。 片务契约：乃仅由当事人一方负担债务，或虽有当事人双方负担债务，但其债务并无对价关系之契约。 区分实益：同时履行抗辩（264）、危险负担（266、267）于双务契约始有适用。契约解除（255-263）以适用于双务契约为主 问题：附利息之消费借贷的定性? 双务、单务契约与有偿、无偿