第十五章 法律演进与法律发展分解.pptVIP

第一节 法律的演进与发展的历史规律 一、法律演进的内涵 在本书中，法律演进意指某一国家或者社会之中的法律制度在整体上从落后状态向先进状态的不间断但却是长期而缓慢的发展或者进步的过程。显然，法律演进主要是就法律制度的成形而从该法律制度所处的当下或现在的状况而向后回溯所描绘的已经过去了的法律制度的整体变迁路径与过程，其所表达的基本是一种已经处于定型化的法律制度的既有发展实况。 二、法律演进与法律发展 与法律演进密切关联的一个概念是法律发展。 “法律发展”是一个整体性概念，它指的是与社会经济、政治和文化等的全面发展相适应、相协调的，包括了法律制度的变迁、法律精神的转换、法律体系的重构等在内的法律进步过程与趋势。在一定意义上，法律演进和法律发展基本是一个可以通用的等值概念。 法律演进与发展的特点和模式 第一，在法律演进与发展的模式上，对应于社会发展问题上的进化论和建构论，基本上有进化型和建构型两种法律演进的理论模式 第二，在法律演进与发展的道路上，对应于以进化论和建构论为核心的社会发展的本土化和国际化道路，法律演进也有本土化和国际化两种道路选择 。 第三，在法律演进与发展的动力来源上，对应于社会发展的内源型发展和外源型发展之分，法律演进与发展也有内源型和外源型之别。 （一）社会发展引导和促进着法律的演进与发展，是最终决定和推动法律的演进与发展的力量。 （三）法律内容及其蕴含的价值来看法实现了从“义务本位”到“权利本位”的转型过程。 。 （四）综合来看，法律在演进与发展过程中，其根本的动力的确在于一个社会内部需求的增长、进化和发展，但同时也离不开外部环境因素的外在推动；法律的演进与发展既有社会自然进化的成分，又有社会理性建构的成分；既有本土化的内容又有国际化的影响。 （六）在具体途径上，法律的演进与发展体现为对于历时性的由本国历史形成的法律传统的自觉与不自觉的继承，对于共时性的其他国家和社会现存法律的借鉴或者移植以及立足于本国或本社会的现实需求的法律制度的创新或改革。 第二节 法律继承 一、法律继承的概念 法的继承是不同历史类型的法律制度之间的延续和继受，一般表现为旧法对新法的影响和新法对旧法的承接和继受。 第一，在法律发展的客观过程中，每一种新法律对于旧法律来说都是一种否定，但又不是一种单纯的否定或完全抛弃，而是否定中包含着肯定，从而使法律发展过程呈现出对旧法既有抛弃又有保存的性质。 第二，从处理法律继承问题的主体的角度看，法律继承实际上是一种批判的、即有选择的继承，也就是在否定旧法律制度固有的阶级本质和整体效力的前提下，经过反思、选择、改造，吸收旧法律中某些依然可用的因素，赋予它新的阶级内容和社会功能，使之成为新法律体系的有机组成部分。 （二）法律的相对独立性决定了法律发展过程的延续性和继承性。  （三）法律作为人类文明成果的共同性决定了法律继承的必要性。 （四）法律发展的历史事实也验证了法律的继承性 前苏联国家的民法中继承了许多旧俄国民法的内容 四、法律继承的内容 第一，法律技术、概念。 第二，反映商品——市场经济规律的法律原则和规范。 第三，反映民主政治的法律原则和规范。 第四，有关社会公共事务的组织与管理的法律规定。 第三节 法律移植 一、法律移植的概念 法律移植指的是“特定国家(或地区)的某种法律规则或制度移植到其他国家(或地区)。”它所表达的基本意思是：在鉴别、认同、调适、整合的基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国的法律(包括法律概念、技术、规范、原则、制度和法律观念等)，使之成为本国法律体系的有机组成部分，为本国所用。 法律移植即是现成的可用来表征同时代的国家间相互引进和吸收法律这种实践的术语。 （一）法的继承体现时间上的先后关系，法的移植则反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴。 （二）法的移植的范围除了外国的法律外，还包括国际法律和惯例。 （三）法的移植以供体(被移植的法)和受体(接受移植的法)之间存在着共同性，即受同一规律的支配，互不排斥，可互相吸纳为前提。 （一）社会发展和法律发展的不平衡性决定了移植的必然性。 （三）法律移植是对外开放的应有内容。（四）法律移植还是法制现代化的必然需要。 （三）区域性法律统一运动和世界性法律统一运动，这是法律移植的最高形式。（法律趋同） 首先，要注意国外法(供体)与本国法(受体)之间的同构性和兼容性。 其次，要注意外来法律的本土化，即用本国法去同化和整合国外法。 ?再次，要注意法律移植的优选性。法律移植这种“优选法”的适用必须立足于本国、本社会的现实国情。 最后，要注意法律移植的超前性。 第四节 法制改革 一、法制改革的概念 法制改革指的是一个国