试论融资租赁公司办动产抵押登记的必备要件.doc

试论融资租赁公司办理动产抵押登记的必备要件 衢州市市场监管局 何小英 2014年，**市工商局一则创新动产抵押登记的新闻，轰动全国。新闻的大致内容是：“该局研究融资租赁物动产抵押法律规定，指导下城办理全省首件融资租赁设备动产抵押登记，并在全市推开，实现了抵押物登记范围的新突破，有效盘活资金2.13亿元。”这则新闻不啻带给所有融资租赁公司一个讯息，融资租赁公司租赁物必须办理动产抵押登记方能得到法律的有效保护。 事实真的如此吗？法律对抵押与租赁关系究竟是如何规定的？融资租赁公司将自己的设备租赁给他人，是否有必要办理动产抵押登记？融资租赁公司什么情形下可以作为债权人依法办理动产抵押登记？融资租赁公司用自己所有的设备为自己办理动产抵押属不属于流押，是否属于洗钱行为？实践工作中，我们如果不厘清这些概念，我们就会一再陷入“融资租赁公司租赁设备究竟可不可以，需不需要办理动产抵押登记？”的困惑中，然后在困惑中一再犯迷糊，把无需办理动产抵押登记的办理了，无限扩大动产抵押登记内涵和外延，做了无用功，还美其名曰“创新”。 融资租赁的概念 现代融资租赁产生于二战之后的美国。二战以后，生产出现过剩，生产厂商为了推销自己生产的设备，开始为用户提供金融服务，即：以、寄售、赊销等方式销售自己的设备。由于所有权和使用权同时转移，资金回收的风险比较大。于是有人开始借用传统租赁的做法，将销售的物件所有权保留在销售方，购买人只享有使用权，直到出租人融通的资金全部以租金的方式收回后，才将所有权以象征性的价格转移给购买人。这种方式被称为“融资租赁”，1952年美国成立了世界第一——美国租赁公司(现更名为美国国际租赁公司)，开创了现代租赁的先河。中国的现代租赁业开始于20世纪80年代的改革开放，为了解决资金不足和从国外引进先进技术、设备和管理的需求，在荣毅仁先生的倡导下，作为增加引进外资，从日本引进了融资租赁的概念，以中国公司为主要股东，成立了中外合资的东方租赁有限公司和以为主体的中国租赁有限公司开展融资租赁业务，用这种方法从国外引进先进的生产设备管理、技术，，提高中国的出口能力。融资租赁（Financial Leasing）又称设备租赁（Equipment Leasing）或现代租赁（Modern Leasing），是指实质上转移与资产所有权有关的全部或绝大部分风险和报酬的租赁。资产的所有权最终可以转移，也可以不转移。《合同法》第二百三十七条规定，融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人﹑租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。出租人对承租人所选定的租赁物件，进行以其融资为目的购买，然后再以收取租金为条件，将该租赁物件中长期出租给该承租人使用。　　融资租赁的主要特征是：由于租赁物件的所有权只是出租人为了控制承租人偿还租金的风险而采取的一种形式所有权，在合同结束时最终有可能转移给承租人，因此租赁物件的购买由承租人选择，维修保养也由承租人负责，出租人只提供金融服务。 一般归纳为五个方面一租赁物由承租人决定，出租人出资购买并租赁给承租人使用，并且在租赁期间内只能租给一个企业使用。二承租人负责检查验收制造商所提供的租赁物，对该租赁物的质量与技术条件出租人不向承租人做出担保。三出租人保留租赁物的所有权，承租人在租赁期间支付租金而享有使用权，并负责租赁期间租赁物的管理、维修和保养。四租赁合同一经签订，在租赁期间任何一方均无权单方面撤销合同。只有租赁物毁坏或被证明为已丧失使用价值的情况下方能中止执行合同，无故毁约则要支付相当重的罚金。五租期结束后，承租人一般对租赁物有留购和退租两种选择，若要留购，购买价格可由租赁双方协商确定。融资租赁是一种租赁行为，尽管承租人实际上承担了由租赁物引起的成本与风险，但从法律上讲，租赁物所有权名义上仍归出租人所有。—融资租赁公司；设备所有权—融资租赁公司，债务人—在融资租赁抵押登记中并不是抵押人；债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形时—融资租赁公司收回自己所有的租赁物，不存在就约定的动产优先受偿的法律行为。融资租赁涉及的是双方当事人，故不发生是否对抗善意第三人的问题。在这种情况下，融资租赁公司用自己所有的设备设定抵押融资，这部分资金是否借贷给实际存在或不存在的债务人（抵押人），存在三种可能：一是融资租赁公司假借债务人（抵押人）名义设定抵押，将设备租赁融资资金进入个别人口袋里；二是通过将自己的设备抵押给自己，将资本重新洗过，股东资本金或国有资本借助动产抵押登记挪作他用；三是洗白黑钱。 2.融资租赁公司作为债权人（抵押权人）必备要件。我国《物权法》第181条对动产抵押是这样规定的：经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将其现有的以及将来拥有的生产设备、材料、半成品、产品抵押，债务人不