【论述宝典3】述题子弹必背版.docVIP

论述写作必背的子弹 法理学部分 一、法律规则与法律原则 当今时代，我国正处于历史的转型时期，在各种思潮的影响下，人们的价值观念多元化，利益主体多元化，新型的社会矛盾层出不穷。在这种大环境下法律不再单纯归结于法律规则，法律原则也是法律不可缺少的要素，特别是在疑难案件中，发挥主要作用的往往是法律原则。 法律原则在以下情况下适用： 1．穷尽法律规则，方得适用法律原则；2．除非为了实现个案正义，否则不得舍弃法律规则而直接适用法律原则；因为法律规则是明确的具体的，而法律原则是抽象的模糊的，所以法官在一般情况下为了法的可预测性和安定性要首先适用具体明确的规则。然后才能适用抽象模糊的原则。3．没有更强理由，不得径行适用法律原则。 由于法律原则能弥补法律的漏洞，赋予了法官作出正义决定的依据，同时不能防止法官恣意裁判，而法律规则却能防止法官恣意裁判。综上，只有按照上述规则进行法律适用既能防止法官恣意裁判又能保证法律决定的正当性。 二、法律渊源—自由价值要受正义价值的规制，因此价值的位阶为自由、正义、秩序。 第二，个案平衡原则。这是指在处于同一位阶上的法的价值之间发生冲突时，必须综合考虑主体之间的特定情形、需求和利益，以使得个案的解决能够适当兼顾双方的利益。 第三，比例原则。价值冲突中的“比例原则”，是指为保护某种较为优越的法的价值须侵及一种法益时，不得逾越此目的所必要的程度。 例如，出租车司机甲送孕妇去医院，途中孕妇临产，情形危急，为了争取时间，于是司机将车开到了非机动车上调头，结果被交警拦住并被告知罚款，经过司机的解释，交警对司机不仅不处罚，还用警车为它开道，将孕妇及时送到了医院，请根据这个材料，有关法律价值问题或法律推理问题进行论述。 　　从法的价值角度，交警把违章行使的出租车拦住是为了维护交通秩序，这是法的秩序价值，但是如果交警把出租车拦住进行处罚，有可能会因为耽误时间，使母子生命受到危险。于是交警不但不处罚，还用警车为它开道，及时将孕妇送到了医院，这里有个价值判断，就是交警在自由和正义之间进行价值选择，结果他认为该当要以母子的生命安全放在第一位，维护了正义。所以正确的适用了价值位阶原则，正义大于秩序。 　　第二，法律推理角度，道路交通安全法明确规定，机动车不能行驶到非机动车道调头，否则将被罚款，这是大前提，现在司机在非机动车道上调头被交警拦住，并被告知罚款，这是一个从大前提出发得出结论的推理，这是演绎推理。但后来交警听完了司机的解释不但不处罚，还用警车为它开道，这是交警在有大前提的情况下不用大前提，这是辩证推理。因为如果从大前提的出发进行推理会得出一个显然不公正的结论。如果交警从道路交通安全法这个大前提出发进行推理，这个司机将被罚款，孕妇及孩子的生命将受到威胁。这是不正义的结论。因此，他能够进行演绎推理而没有进行演绎推理，在不同的价值之间进行选择和判断这就是辩证推理。 　　法律有规定的依照法律，这是演绎推理，法律没有规定，就是出现了立法的空白或立法的漏洞，如果出现立法的空白或立法的漏洞，则就没法进行演绎推理，只能用辩证推理。所以辩证推理基本上发生了两个整合。第一，如果进行演绎推理，显然会得出一个不公正的结论。第二，没有大前提，无法进行演绎推理，因此只能用辩证推理。　　—决定、裁定、判决、调解协议等法律结论。在法治社会就是指法律决定具有可预测性和正当性。 合理性的标准：与行政法中的行政行为合理性不同，是可预测性和正当性。 可预测性的强弱与严格遵守事先设立的标准有关。严格遵守标准意味着排除或者限制裁判者的主观任意性和恣意裁判。 正当性：一个行为或者一个决定要与社会的道德标准和社会的认同相一致，而不是严重对立。 法律决定的可预测性程度越高，人们有效计划和安排自己生活的可能性越大。 法律决定的正当性程度越高，人们安排和计划自己满意生活的可能性越大。 因此，可预测性强调的是有效；正当性强调的是更好。作为一个法律专业人士，既不要抛弃法律决定的可预测性，也不要抛弃法律决定的正当性。绝对不能将二者严重对立。一般情况下，二者发生冲突的时候，优先考虑可预测性。但在特殊的个案中要通过法律方法、法律技术等手段将二者协调起来。 依照演绎推理注重可预测性，现实中的具体情况可能使演绎推理得出的结论与正当性之间存在紧张关系即规范和事实的紧张关系，因此人民法院要处理协调好这种紧张关--依照的手段是改变推理模式、法律解释等法律技术手段。 六、法的一、公平正义是政法工作的生命线，是和谐社会的首要任务，是社会主义法治的首要目标。要求政法干警必须秉公执法、维护公益、摒弃邪恶、弘扬正气、克服己欲、排除私利，坚持合法合理原则、平等对待原则、及时高效原则、程序公正原则，维护社会的公平正义。要求各级政法机关和政法干警，必须紧紧围绕党和国家大局开展工作，立足本职，全面正确履行职责，