2016年电大 -司法考试法理学经典复习资料.docVIP

司法考试法理学经典复习资料 第一章 法的本体 　　（一）法律解释 　　1.法律解释的含义 　　注意一点：法理学教材中讲的法律解释，是从规范性法律解释这个角度上讲的，指的是全国人大常委会、最高院、最高检作出的解释。 　　2.法律解释的种类 　　（1）最重要的一个分类：正式解释与非正式解释。正式解释就是有权主体作出的解释，具有规范性的效力。无权解释，就是无权解释，不具有规范性的效力，甚至没有任何法律效力。正式解释，根据解释的国家机关的不同，可分为立法解释、司法解释和行政解释。 　　（2）限制解释、扩充解释、字面解释 　　例1 ：婚姻法规定，“婚姻法上的子女，包括婚生子女、非婚生子女、继子女、养子女”。这五种解释是什么解释？扩充解释。 　　例2：从民法来看，近亲属包括父母、子女、配偶、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙女子、外孙女子，还包括其他有抚养赡养关系的人，刑事诉讼法则规定，近亲属包括父母、子女、配偶、同胞兄弟姐妹……。可见，刑事诉讼法的解释为限制解释。 　　3.法律解释的方法 　　看一下即可，具体包括：文义解释、历史解释、体系解释和目的解释。其中，最重要的是目的解释。目的解释是指从制定某一法律的目的来解释法律。注意：“这是讲的目的不仅是指原来制定该法律的目的，也可以指探求该法律在当前条件下的需要；既可以指整部法律的目的，也可以指个别法条，个别制度的目的。” 　　这里要注意的是，全国人大常委会可作出法律解释，而在作法律解释时，需有特定机关提出法律解释案。提法法律解释案的主体包括：中央军委、国务院、全国人大常委会、最高人民法院、最高人民检察院、全国人大各专门委员会，此外，还有一个较特殊的即省级人大常委会。 　　（二）法律推理 　　1.法律推理的概念 　　法律推理，就是在法律论辩中，运用法律理由的过程。简单地说，法律推理无非就是前提加法律上的理由，然后达到一个结论。在法律上，其前提有两个：事实和法律。结论是具有法律约束力的决定。 　　2.法律推理的类型 　　（1）演绎推理。由大前提、小前提和结论三部分组成。 　　（2）归纳推理。 　　例：有甲、乙、丙三个案例，存在某种相似性，把相似性抽象出来，形成一般的规则。这就是一个归纳的过程。 　　（3）类比。例：在先判例只有一个，现也审理这样的一个案件，这两个案件存在某种相似性。运用在先判例的同样的方法来处理现在的案件，就是类比。 　　在法理学上，前两章是重点，后两章是在前两章基础上的继续阐述。现在，梳理一下前两章的内容。 　　第一节法的本体 　　首先，法的定义，即法是什么。可从本质、特征、作用三个方面来认识法是什么，法的本质分三个层次来把握：一是正式性；二是阶级性；三是社会性。特征有五个方面；一是规范性；二是国家意志性；三是普遍性；四是以权利义务的内容；五是强制性与程序性。作用分两大方面：规范作用和社会作用。规范作用分五方面，社会作用分两个方面。 　　第二节法的价值。 　　法的价值分为基本价值和一般价值。基本价值有三：自由、秩序、政。在法的价值发生冲突时，可采纳的处理原则有三个：一是位阶；二是平衡；三是比例。 　　第三节法的要素。 　　有三个要素：法的概念、法律规则、法律原则。就法的概念而言，注意其分类。法律规则，注意其逻辑结构和分类。法律原则，注意法律原则与法律规则的区别。 　　第四节 法的渊源与分类。 　　对法的渊源，首先要从效力渊源来理解。注意正式渊源与非正式渊源这种分类。我国的非正式渊源包括习惯和国家政策。至于其他具体的渊源，把握由哪些国家机关制定，该国家机关的制定权范围，同时把握制定过程中有哪些批准程序。分类，并不很重要，注意一下即可。 　　第五节法律部门与法律体系。 　　这是从内容上来把握的。注意划分法律部门的标准：主要是调整对象，其次是调整方式。把握法律体系时，注意两点，一是仅指国内的，不包括国外的；二是指现行的。 　　第六节法的效力。 　　第七节法律关系 　　第八节法律责任。 　　法律关系无非是有效力的，法律规范在现实生活中的实现而已。如果法律关系遭破坏，则通过法律责任的追究来恢复正常的法律关系。 第二章法的运行 　　首先是立法，通过执行、司法、守法，法律规范得以在现实生活中实现。法律监督则是对法的运行过程进行监督。法律推理与法律解释是法律运行的一个环节。 第三章法的演进 　　（法的现代化是新增内容，法的传统是考查的重点，每年都会涉及到。） 　　教材中，我们强调以下几方面： 　　第一节法的起源 　　1.法产生的过程与标志 　　法产生的根源有：经济根源、阶级根源、社会根源。主要注意法产生的主要标志：一是国家的产生；二是权利义务观念的形成；三是法律诉讼和司法的出现。 　　2.法与原始社会规范的区别 　　（见61页，实质上就是把握法的特征。） 　　3.法产生的一般规律： 　　（1）法