法学通论一资料.doc

第一章 法学基本理论 1、法律的基本特征：（1）法是调整社会关系的行为规范，内容涉及法律权利、权力与义务（2）法是主要出自国家，并由国家制定或认可的社会规范（3）法是由国家强制力保证实施的社会规范（4）法是具有更广泛和更普遍的约束力的社会规范。 2、法的要素：（1）法律规则（规范）（2）法律原则（3）法律概念。 3、法的体系：法律体系，也称法律部门体系，是指一国的全部现行法律规范按照一定的标准和原则，划分为不同的法律部门而形成的内部和谐一致、有机联系的整体。当代中国的法律体系通常包括下列法律部门或部门法：宪法、行政法、军事法、刑法、诉讼法、民法、商法、经济法、环境法、劳动法与社会保障法。 4、法产生的一般规律主要包括：对人们行为的调整方式逐渐从个别调整发展为规范调整，再从规范性调整发展为法律调整；法律的形成经历由习惯演变为习惯法，再发展为成文法的漫长过程；法的自发调整发展为自觉的调整；法律、道德和宗教规范从混为一体到逐步分立为各个相对独立的、不同的社会规范系统。 5、法系是按照世界上各个国家和地区法律的源流关系和历史传统以及形式上的某些特点对法律所作的分类。当今世界主要的两大法系是大陆法系（中国属于大陆法系）和普通法系（又称英美法系）。 6、两大法系比较（普通法系和大陆法系的联系和区别）：（1）两大法系的相同或相似性主要体现在：同是西方法律制度，在本质、功能、历史类型方面都是相同的，在根本基础、基本原则、法律理念、主要内容、历史根源方面是一致的，都崇尚法治，崇尚法律至上。（2）两大法系的差异主要表现在：一是法律渊源不同，大陆法系以罗马法为基础，侧重于成文法，比较注重立法和法典编纂。普通法系以判例法、不成文法为主，提倡非法典化。二是法律分类不同，大陆法系有公法私法之分，普通法系有普通法衡平法之分。三是法官权限不同（适用法律原则方面的不同）。大陆法系强调法律条文，认为司法活动必须依据法律规范展开，法官对法律没有解释权，必须按条文办案，不能创立法律。普通法系主要以判例法为基础，遵循先例原则，法官有法律解释权，可以创造法律。事实上，法官的每一次审判活动都是法律的一次创制。四是诉讼程序不同。大陆法系的诉讼程序以法官为重心，奉行职权主义，突出法官的职能，具有纠问程序的特点。普通法系的诉讼程序奉行当事人主义，以原告、被告及其辩护人和代理人为重心，法官在其中只起消极、被动作用，只是双方争论的“仲裁人”，不能参与争论。此外，两大法系在法律结构、法律术语、法学教育、司法人员录用和培训、司法体制等方面，也有许多方面的差异。 7、法的作用：（1）规范作用：包括指引作用、评价作用、预测作用、教育作用、强制作用。（2）社会作用：包括政治作用、社会公共事务功能。 8、法治的含义：法治应包含两重意义：已成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法律又应该本身是制订得良好的法律。 亚里士多德的这一段话概括了法治的两个最基本要件：法律的权威性和权威法律的正当性。 9、当代中国实行依法治国的重要意义：（1）是治国理念上的重大突破（2）是执政方式上的历史性转变（3）是人民治理国家的基本方略（4）是现代市场经济的需要 10、1996年3月，第八届全国人大第四次会议的一系列文件，将依法治国作为一项根本方针和奋斗目标确定下来。中国共产党的十五大报告，第一次提出了“法治国家”的概念，并将其作为建设有中国特色社会主义民主政治的重要内容。 11、社会主义法治理念的主要内容：社会主义法治理念以依法治国、执法为民、公平正义、服务大局和党的领导五个方面为主要内容。（1）依法治国是社会主义法治的核心内容，是党领导人民治理国家的基本方略（2）执法为民是社会主义法治的本质要求（3）公平正义是社会主义法治的价值追求（4）服务大局是社会主义法治的重要使命（5）党的领导是社会主义法治的根本保证。 12、法的实施:指法在现实生活中的贯彻和落实。它大体包括法的执行、法的适用与法的遵守。 13、司法的基本要求：正确、合法、及时。 14、法律关系三要素：主体、客体、内容。 15、法律关系的客体是指法律关系的权力义务所指向的对象。有四类：（1）物，指在法律关系中可以作为民事权利对象的物品或其它物质财富（2）精神财富，指智力成果，如知识产权和人身权（3）行为，包括作为和不作为，又称积极行为和消极行为（4）国家、社会和个人的基本经济、政治和精神财富，如人身自由和政治自由。 16、法与人权：（一）人权是人之作为人所享有或应该享有的权利，需要法律来保障实施。人权是指“人之作为人都享有或都应该享有的权利。”人权概念是法学上的权利概念和哲学上的人道概念的结合，两者缺一不可。人权是人道精神、法治精神和大同精神的结合。人权有三个基本属性：首先，人权是一种道德权利，原意是指某种价值观念和道德观念，它是由道德而不是由法律来支