法规—10环球—精讲—07.doc

1Z301045掌握工程承包制度 一、工程承包单位的资质等级许可制度 我国对工程承包单位(包括勘察、设计、施工单位)实行资质等级许可制度。《建筑法》第26条第1款规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。” 《建筑法》第26条第2款对违反资质许可制度的行为作出如下规定： (1)禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围承揽工程； (2)禁止以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程； (3)禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以以本企业名义承揽工程。 ●二、联合承包 《建筑法》第27条规定：“大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程，可以由两个以上的承包单位联合共同承包。共同承包的各方对承包合同的履行承担连带责任。 ●两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的，应当按照资质等级较低的单位的业务许可范围承揽工程。” 《招标投标法》及其相关规定对“联合体投标”问题作出了更具体规定，详见1Z301053掌握联合体投标。 ●三、禁止转包 转包与分包的主要区别在于分包是将一部分工程交由其他单位完成，而转包则是将所有工程全部交由其他单位完成。 《建筑法》第28条规定：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。” lZ301046掌握工程分包制度 一、分包的含义 分包，是指总承包单位将其所承包的工程中的部分工程发包给其他承包单位完成的活动。 分包分为专业工程分包和劳务作业分包 专业工程分包是指总承包单位将其所承包的工程中的专业工程发包给具有相应资质的其他承包单位完成的活动。 劳务作业分包是指总承包单位或者专业承包单位将其所承包的工程中的劳务作业发包给具有相应资质的其他劳务分包单位完成的活动。 《建筑法》笫29条规定：”建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位。” ●二、对分包单位的认可 《建筑法》第29条进一步规定：“除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。” 这条规定实际上赋予了建设单位对分包商的否决权。即没有经过建设单位认可的分包商是违法的分包商。尽管《建筑法》将认可的范围局限于“总承包合同中约定的分包单位”以外的分包商，但是，由于总承包合同中的分包单位已经在合同中得到了建设单位的认可，所以，实质上需要建设单位认可的分包单位的范围包含了所有的分包单位。 直接指定分包商在国内是违法的。《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第7条明确规定：“建设单位不得直接指定分包工程承包人。”《工程建设项目施工招标投标办法》第66条也规定：“招标人不得直接指定分包人。” ●三、禁止违法分包 《建筑法》禁止违法实施分包。《建设工程质量管理条例》将违法分包的情形界定为： (1)总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的； (2)建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的； (3)施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的； (4)分包单位将其承包的建设工程再分包的。 四、总承包单位与分包单位的连带责任 ●《建筑法》笫29条第2款规定：“建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。” 连带责任既可以以合同约定产生，也可以依法律规定产生。建设单位虽然和分包单位之间没有合同关系，但是当分包工程发生质量、安全、进度等方面问题给建设单位造成损失时，建设单位既可以根据总承包合同向总承包单位追究违约责任，也可以根据法律规定直接要求分包单位承担损失赔偿责任，分包单位不得拒绝。总承包单位和分包单位之间的责任划分，已过当根据双方的合同约定或者各自过错大小确定；一方向建设单位承担的责任超过其承担份额的．有权向另一方追偿。 1Z301047握工程监理制度 《建筑法》第30条第1款规定，国家推行建筑工程监理制度。 根据《建筑法》的有关规定，建设单位与其委托的工程监理单位应当订立书面委托合同。工程监理单位应当根据建设单位的委托，客观、公正地执行监理业务。建设单位和工程监理单位之间是一种委托代理关系，适用《民法通则》有关代理的法律规定。 一、实行强制监理的建设工程范围 ●《建筑法》第30条第2款规定：“国务院可以规定实行强制监理的建筑工程的范围。”国务院《建设工程质量管理条例》第12条规定了必须实行监理的建设工程范围，《建设工程监理范围和规模标准规定》(2001年1月17日建设部令第86号发布)则对必须实行监理的建设工程做出了更具体的规定。 (一)国家重点建设