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政府投资的代建制 摘要 政府投资项目代建制的出现揭示了我国政府投资项目管理体制的杂乱无序，各项制度的设立仅处于理论层面，在实际操作中存在大量难题。本文重点从法律角度阐述代建制与现行法律法规的冲突及背离，阐述代建制与现行行之有效的工程项目管理模式的重复，旨在为今后政府投资项目的管理方式提出建议。 关键词：代建制 工程总承包 工程项目管理 法律 正文： 近几年，在政府投资的工程项目上出现了一个新的制度名词：代建制。随着2004年7月16日国务院《关于投资体制改革的决定》的发布，“代建制”如雨后春笋般出现在各级政府投资项目的建设体制中。该制度从构想到实践存在诸多短期内无法解决的难题，与其它通行的项目管理模式相较没有鲜明的实践特色，在构建现代法治社会、与世界接轨的进程中易产生概念混淆和盲目跟风现象。 一、代建制产生根源及目的 1、代建制的理论定义及特点 政府投资项目的代建制理论上是一种由项目出资人(政府)通过招标等方式委托有相应资质的项目代建人对项目的可行性研究、勘察、设计、监理、施工等全过程进行管理，并按照建设项目工期和设计要求完成建设任务，直至项目竣工验收后交付使用人的项目建设管理模式。代建期间，代建单位按照合同约定代行项目建设的投资主体职责。 这种模式设计的特点是将工程项目由建设单位委托专门机构管理，不仅负责组织设计、施工、材料设备的选型，还直接承担工程全过程的管理和监督职能。 2、代建制制度的确立及所希望解决的问题 代建制的制度源引美国的建设经理制(CM制)。CM制是业主委托一称为建设经理的人来负责整个工程项目的管理，包括可行性研究、设计、采购、施工、竣工试运行等工作，但不承包工程费用。代建制在中国的实施，确定于2004年7月16日国务院发布的《关于投资体制改革的决定》，与传统的政府投资项目管理方式比较，代建制设立的意图是使代建单位作为项目建设期法人，全权负责项目建设全过程的组织管理，促使政府投资工程“投资、建设、管理、使用”的职能分离，解决“超概算、超规模、超标准”的“三超”问题。 希望通过专业化项目管理最终达到有效规范政府和部门的行为，控制项目投资规模、转移项目风险；转变政府部门盲目上项目、争资金的预算管理观念，提高项目建设期的财政资金使用效益，降低运营期的成本和费用，提高管理水平的目的。 3、代建单位可以履行的职责范围 在工程项目进行过程中，代建单位可以履行的职责范围总括为：①依据项目建议书批复内容组织编制项目可行性研究报告；②组织开展工程勘察、规划设计等招标活动、组织开展项目初步设计文件编制修改工作；③办理项目可行性研究报告审批、土地征用、永恒拆迁、环保、消防等有关手续报批工作；④组织施工图设计、组织施工、监理和设备材料选购招标活动；⑤负责或协助办理开工报告、建设工程规划许可证、施工许可证、施工图审查和消防、园林绿化、市政等工程实施中有关的手续；⑥负责工程合同的洽谈与签订工作，对施工和工程建设实行全过程管理；⑦审核、鉴证工程进度报表及提出进度拨款意见，提出对鉴证或索赔的处理意见；⑧按项目进度要求上报处度资金计划，并按月向建设单位和有关部门上报工程进度和资金使用情况；⑨组织工程中间验收和交工验收，按照国家规定对工程质量实行终身负责制；⑩编制工程决算报告，负责项目竣工及有关技术资料的整理汇编。 4、代建制实施过程中形成的实际特点 由于我国对项目管理代建制制度本身没有明确的立法依据可以遵循，在目前我国政府工程实际中，由于代建制与各种现行制度、法律的不配套，出现了一些与社会发展不相适应的问题，代建制企业的发展目前也存在较多问题，仍需要进一步研究解决。而各城市对该制度的理解不同、实施过程中采取不同的方式和途径，导致代建制实践工作形成以下特点：①没有明确的代建资质，以其他建筑类资质代替代建资质，代建人、代建资质的选则具有任意性。②代建管理合同没有统一规范，委托和代理的法律概念不清晰，签订合同主体不明确。③代建管理内容，从项目可行性研究至项目后分析评估在内的全部管理程序中任意选取，各不相同。④代建单位的利润机制缺乏激励性，以低比例管理取费为主的利润体制与在项目进展过程中的繁琐制约结合起来，降低了目前代建单位在选择项目管理和选择专业建筑项目对比上的能动性。⑤代建企业工程全项管理水平不高，从业人员的管理素质不能适应所承接管理任务。 二、代建制与国际、国内行业惯例中相关工程管理模式的比较 在每个政府投资项目进行过程中，根据代建单位代建项目的不同阶段，代建管理合同可分为前期工作委托合同、建设实施管理合同和全过程代建管理合同，代建单位的职责范围应视代建合同的约定，在上述职责中的若干