《法理学》课件（第十章：法的历史发展）.pptVIP

存在的依据 2、法律的相对独立性使得法律继承成为可能； 3、法律作为人类文明成果所具有的科学性决定了法律继承的必要性。 【案例】日本民法典中的法律继承 日本在明治维新时期，决定编篡一部统一的日本民法典。考虑到本国具有制定法的传统，日本最终选择仿效法国民法典来制定民法典。1873年，巴黎大学法学院教授保阿索纳德（Boissonade）抵达日本，应聘指导法典编篡工作，经过多次反复，到1890年才正式完成了民法典草案。这部草案深受法国民法典的影响，由人事、财产、财产取得、债权担保和证据等五编构成，共1800多条；人事编包括婚姻、亲子、侵权等的规定；财产取得编除规定买卖、交换等外，还规定了继承、赠与和夫妻财产契约。草案从内容到形式，处处都可看出模仿法国民法典的痕迹。当然，其中也包含了若干日本传统因素。即便如此，草案一经公布，立即遭到一部分学者和政界人士的反对，理由是草案过于法国化，与日本国情不符；有人甚至提出“民法出，忠孝亡”的警告，他们主张缓行或者干脆抛弃。鉴于强大的社会压力，明治政府于1893年成立了以首相伊藤博文任总裁，穗积陈重、富井正章、梅谦次郎等为委员的民法典调查会，参照已公布的德国民法典草案，同时结合日本国情，重新起草了新的民法典草案。在这部草案中，充分考虑了日本的国情，在财产法和身份法领域继承了许多日本封建时期的法律制度，比如“小作”制度（土地佃租制度）、户主制度等，最终该民法典在日本得以施行。 【案例】革命性的《法国民法典》中的保守性 1804年施行的《法国民法典》被马克思称为“典型的资产阶级社会的法典”，它是资本主义社会第一部民法典，开创了近代民事法律法典化的先河；它确定了适应资本主义商品经济发展的一系列基本原则，如民事权利平等原则，契约自由原则等；它以法律的形式巩固了法国资产阶级革命成果。法国民法典被认为“是市民阶层通过革命的颠覆清除了旧王朝过了时的各种社会制度，从而在市民的法律权利平等原则基础上建立了国家，并基此特定情况最终完成一部法典的编篡，它反映了自由与平等的革命需求”。即便《法国民法典》具有如此伟大的创新意义，仍有学者指出，“人民必须将思想和现实予以区分。对于同时代的人来说，《法国民法典》颇似一项革命的创作，但是进一步的考察却如此清楚地表明，这部法典在很大程度上仍立足于在保守主义和传统法律制度的基础之上”。《法国民法典》的体例基本上仿照了《罗马法大全》中《法学阶梯》的模式，采用三编制，其中的许多法律制度、原则，乃至法律概念和术语，均来自罗马法；法典部分恢复了侵权，保留了夫妻关系的某些不平等和丈夫的特权，规定了夫妻离婚的不平等条件及对非婚生子女的身份权和财产权的歧视等。 （三）继承的内容 （1）法律术语、技术、形式； （2）有关社会公共事务的法律规则； （3）反映市场经济规律的法律原则和规则； （4）反映法的一般价值的原则。 三、法的移植 （一）概念：在鉴别、认同、调适和整合的基础上，引进、吸收、采纳和同化其他国家或地区的法律，使之成为本国法律体系的有机组成部分。 （二）法律移植的必然性 （1）社会发展和法律发展的不平衡性； （2）法律所反映的经济、政治等领域的共性； （3）法律趋同化或国际化； （4）法的现代化的有效方式。 【案例】我国在知识产权法领域的法律移植 在改革开放以前，我国的知识产权法基本上是空白。为了适应科学技术进步、文化事业繁荣、国际贸易发展以及国际经济技术合作的内在需要，从20世纪80年代初开始，我国认真研究、比较各发达国家和某些发展中国家有关知识产权的国内立法和国际知识产权保护制度的成熟技术和先进经验，并大担引进，在此基础上制定和不断善了专利权法、商标法和著作权法及其配套法规和实施细则，使我国的知识产权法律体系在较短的时间内跨入世界先进行列。 （三）法律移植的具体情形 就移植对象或内容而论，立法者和法学家应当区分所移植的法律的不同情况 就法律移植的原初动力而言，法律移植亦可分为三种情形 就法律移植的具体表现形式而言，主要有三种 （四）适用要求 注意国内法与所移植的外国（地区）法之间的同构性和兼容性；（橘生淮南为桔，生淮北为枳） 注意法律移植的优选性（适合、先进、成熟）； 注意法律移植的超前性。 四、法的现代化 练习题（ 2006司考题 ） 村民姚某育有一子一女，其妻早逝。在姚某生前生活不能自理的5年时间里，女儿对其日常生活进行照顾。姚某去世之后留有祖传贵重物品若干，女儿想分得其中一部分，但儿子认为，按照当地女儿无继承权的风俗习惯，其妹不能继承。当地大部分村民也指责姚某的女儿无理取闹。对此，下列哪些说法可以成立？ 　　A．在农村地区，应该允许风俗习惯优先于法律规定 　　B．法与习俗的