钱某诉某建筑公司工程款纠纷案解析-工程转包合同被认定无效后的工程结算.docVIP

钱某诉上海某建筑公司工程款纠纷案 原告：钱某 被告：上海RS建筑有限公司（下称RS公司） 被告：上海ZY城镇建设发展有限公司（下称ZY公司）实际施工人如何结算工程款？第四条规定，“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。内部承包合同??? 内部承包合同是建筑企业将以企业名义承接的工程项目，按照所有权和经营权分离的原则与企业内部的项目经理签订的项目经营合同。建筑企业与项目经理的责权利以合同的形式确定下来，其性质属于内部承包合同，对外仍以建筑企业名义享有权利，承担义务。建筑企业的主要权利是按照合同约定向承包人收取管理费，主要义务是确保工程顺利竣工并验收合格，当承包人不承担或不能承担工程项目对外债务及有关义务时，建筑企业依法承担。作为内部承包合同的一方当事人项目经理，按照建设部颁发的《建设工程项目管理规范》和《建筑施工企业项目经理资格管理办法》的规定，他是受企业法定代表人委托对工程项目施工过程全面负责的项目管理者，是建筑施工企业法定代表人在工程项目上的代表。所以，项目经理具有职务代理的法律特性，他因建筑工程中所产生的一切行为后果，均由建筑企业承担。 建设工程中的转包是指建筑企业承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程或将其承包的全部建设工程肢解后以分包的名义分别转给第三人组建设立的该建筑公司的项目部或分公司，建筑公司与工程转受人签订内部承包合同，建筑公司按约收取一定比例的管理费，工程则有转受人组织施工，独立经营，自负盈亏。外在表现形式上它与合法的内部承包合同有相同或相似的特征，但本质上却截然不同。首先，转受人为建设工程而设立的项目部或分公司是因此工程而组成或称后建、难以确保此工作班子、管理班子与该工程建设所需的工作能力、技术力量等相配套。其次，建筑公司因建设工程转包而放弃对此工程中人、财、物的监督管理。为此而设立项目部管理人员没有经过国家有关行政部门考核、认证，无法确保建设工程按时、按质完成，安全隐患严重存在。所以我国《建筑法》及建设部颁发的有关规章都予以禁止，把它视为投机行为而力求取缔，其中获利将依法收缴。实际施工人如何结算工程款？第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”需要说明的是：（1）参照合同约定支付工程价款指的是参照合同约定的工程款结算标准进行结算，即合同约定的工程款计价方式进行结算；（）根据《司法解释》第四条 “承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。”的规定，承包人通过挂靠、非法转包或违法分包所获取的非法所得（如管理费，两次合同价差扣除必要成本后的所得）有被人民法院按照非法所得予以收缴的风险。