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第一节 民法的概念 一、民法的词源 “民法”一词起源于古罗马的“市民法”。 世界上第一次以民法命名的法典是《法国民法典》 罗马的《民法大全》包括《查士丁尼法典》、《法学阶梯》、《学说汇纂》和《新律》四部分,形成一个高度发达、极为完备的法律体系。 1804年的《法国民法典》以罗马法的《法学阶梯》为蓝本制定,近代民法代表。 1896年的《德国民法典》以罗马法中的《学说汇纂》为蓝本制定,现代民法代表。 第一节 民法的概念 民法作为法律体系中的一个法律部门,作为一个法律概念,民法有实质意义与形式意义民法之分。 二、形式意义的民法(民法典) 形式民法是从法律的名称上说的,它是指冠以民法这样一个名称的法律。我国《民法通则》,各国形式民法是指民法典。 法典是按照一定体系将各项法律制度系统编纂在一起的法律规范的总和。 大陆法系中,法典编纂体系主要有罗马式和德国式。 法典编纂模式 (1)法国式,《法学阶梯》,人、财产、财产取得 (2)德国式。《学说汇纂》,5编:总则、债权、物权、亲属、继承。 我国民法典 自1954年——1982年先后制定过四部民法草案,未颁布 1986年《民法通则》 1999年《合同法》 2007年《物权法》 2009年《侵权责任法》 三、实质意义上的民法 实质民法是从法律规范的实质上来说的,凡是调整平等主体之间的财产关系和人身关系法律规范都属于民法,包括民法典和其他民事法律、法规、司法解释等。 等同于广义的民法,包括成文法和不成文法。民法通则是基本法律,合同法、婚姻法、担保法、继承法、公司法、票据法、证券法、保险法、海上法等等都是。 四、我国民法概念 《民法通则》第2条规定:“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系。” 民法是指调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间财产关系和人身关系的法律规范的总和。 第二节 民法的性质 一、民法是私法。 (一)区分公私法的意义 日本医师法施行规则第9条第2项规定“开业之医师,当患者请求诊治时,非有正当理由,不得拒绝。” 日本民法典第218条规定“土地使用者不得设置屋檐或工作物,使雨水直泻于邻地。” 第二节 民法的性质 一、民法是私法。 (一)区分公私法的意义 区分私法领域和公法领域,实行私法自治原则即由法律地位平等的当事人,通过自由协商决定他们之间的权利义务关系,国家原则上不作干预,只在发生纠纷不能协商解决时,才由司法机关以仲裁者的身份对当事人间的纠纷作出裁决。 第一,有助于在私法领域提倡当事人意思自治,尽可能减少国家的干预。 第二,充分尊重和保障自然人的财产权和人身权。 第三,明确民法的基本属性。 (二)分类标准 1、利益说,法律所保护的利益涉及公共利益还是私人利益。 2、隶属说,根据调整对象是隶属关系还是平等关系来区分。 3、主体说,法律关系的各个主体为标准来区分,主体有一方是公权主体即公法。 社会关系的性质和主体的性质结合起来区分比较明确,如一方是公权主体,参与社会关系也仍然要行使公权力,这就是公法关系。 (三)民法是主要的私法, 是私法的核心部分。 民法调整的是主体之间私的财产关系与人身关系,属于单纯调整市民社会生活关系的法律,即纯粹意义上的私法。 二、民法是市场经济的法律。 民法和商品经济或市场经济发展紧密联系, 民法调整的财产关系是财产归属和流通关系。市场经济的成熟很大程度上是以民商事规则的成熟为标志的。 民法是伴随商品经济的产生与发展而产生与发展的,现代民法的民事主体制度、物权制度、知识产权制度、债权制度等,都是直接针对现代市场经济而设置的法律制度,由此体现了民法作为市场经济基本法的性质。 三、民法是市民社会的基本法 黑格尔在《法哲学》中提出“市民社会”一词。市民社会从政治国家中分离,民法作为市民社会的基本法也相应产生、发展,现代社会中的每一个社会成员,既是市民社会的成员也是国家的公民,当他以市民社会成员的身份为实现自己的权利而与他人发生各种民事关系时,就要求获得民法上的保护。 民法调整的主要对象也是市民社会中最主要的社会关系,即平等主体之间的财产关系和人身关系,其实质上就是市民社会一般社会关系的基本形态。 四、民法是权利法 民法最基本的职能在于对民事权利的确认和保护,这就使民法具有权利法的特点。无论民法在历史上是以义务为本位还是以权利为本位,或以社会为本位,民法都强调对私权的充分保护。 四、民法是权利法 (一)民法以保护权利为己任,是权利法。 (二)民法体系的构建是以权利为基本的逻辑起点。民法是一个以权利为中心的权利规范体系,体现为以权利为中心的一个宝塔型体系,宝塔尖是民事权利。 民事主体也是权利主体(自然人、法人) 民事权利的发生、变更与消灭的依据(法律事实、法律行为及
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