08万国司法考试友问题集 民法.docVIP

《08万国司法考试考友问题集》民法部分 [ 来源：万国司考培训 作者：学校名师 时间：2008-9-3 01:45:11 司考论坛 | 司考题库] ?? 1．问题：为什么诸如欺诈、乘人之危、胁迫等按照民法通则第五十八条的规定是无效的民事行为，而按照合同法的规定是可撤销的行为？　　答：关于无效合同的类型，《合同法》第52条对《民法通则》第58条的修正， 缩减了无效合同的范围。关于合同无效的认定，《合同法》第52条同《民法通则》第58条有冲突的，则应适用前者。但是，民事法律行为除了合同之外，还有遗嘱、婚姻等行为，《民法通则》第58条关于民事行为无效的规定仍适用于合同之外的其他民事行为。请注意以下变化部分：　　区分了欺诈、胁迫的两种情形，将一般的欺诈、胁迫合同规定为可变更、可撤销合同，而仅将损害国家利益的欺诈、胁迫合同规定为无效合同。　　将乘人之危合同规定为可变更、可撤销的合同，不再作为无效合同处理。　　将限制行为能力人依法不能独立实施的合同规定为效力待定合同，不作为无效合同处理。　　删除国家指令性计划的内容。 　　2．问题：物上请求权和占有请求权的区别是什么？　　答：二者的区别如下：第一主体不同，占有保护请求权旨在保护占有，占有人为请求权的主体，物上请求权旨在保护物权，请求权人为所有人或者他物权人；第二，适用要件不同，占有保护请求权以占有物被侵夺为要件；物上请求权以所有物被无权占有为要件；第三，所有物返还不适用诉讼时效，而占有物返还请求权有除斥期间的限制。占有是一种既成的事实，因此即使和他人的权利相冲突也不应再受到其他非法的侵害。例如，甲将乙的东西偷走，丙将该东西再次从甲处偷走，乙可以向丙主张物上请求权；甲可以基于占有主张占有返还请求权。　　3．问题：“法律行为仅仅是可以产生私法上的效果，且这种私法上的效果不是法律直接规定的效果，而是当事人所意欲发生的法律效果。”这句话正确吗，为什么？　　答：正确。民事法律行为的目的就在于设立、变更、终止民事法律关系，这是行为人实施民事法律行为所希望追求的效果。法律行为与事实行为不同，事实行为的法律效果是由法律直接规定的。例如一个未成年人画画，从而取得对该画的著作权，画画就是事实行为，该未成年人并没有取得著作权的意思表示，但是根据法律规定取得了著作权。而如果当事人之间订立买卖合同，意欲转移某物的所有权，这种法律效果就是当事人意欲发生的法律效果。 　　4．问题：什么是选择之债和单一之债，演唱自创歌曲2-3首为什么是单一之债？2首或者3首不是都可以选择吗？　　答：根据债的标的有无选择性，债可分为简单之债和选择之债。简单之债，是指债的标的是单一的，当事人只能按该种标的履行，并没有选择余地的债，所以又称不可选择之债。选择之债是相对于不可选择之债而言的，是指债的标的为两项以上，当事人可以从中选择其一来履行的债。而演唱自创歌曲2－3首，这是因为债的标的是同一的，只是数额上浮动，故并不影响债的单一性。注意选择之债的标的为两项以上，自创歌曲中选择几首是给债务人确定具体标的内容的权利，其标的是单一的，如果改为演唱自创歌曲2－3首或者他人歌曲2－3首才是选择之债。 　　5．问题：房屋所有人甲将自己的房屋出租给乙，后经甲同意，乙将房屋转租于丙。现甲欲出售房屋，乙和丙均主张优先购买权，问，乙和丙谁可以行使优先购买权？　　答：经过出租人的同意的转租受法律的保护，在合法的转租中，承租人将对租赁物的使用收益权转让给次承租人，在使用收益过程中形成的与租赁物的依赖关系也随之转移，为此，优先购买权应属转租内涵中的从权利，即承租人在转租房屋的同时，已将房屋的优先购买权一并转移，由次承租人实际享有房屋的优先购买权，承租人不再享有房屋的优先购买权。 　　6．问题：《万国专题讲座民法61讲》中，180页第九行“业主大会、业主委员会无诉讼主体资格；”与第十二行“业主大会、业主委员会作出侵害业主权益的决定的，业主可以向法院提起撤销之诉（《物权法》第78条第2款）。”是否矛盾？如果业主大会、业主委员会无诉讼主体资格，怎么能作为被告，应该怎样理解这个问题？　　答：并不矛盾。业主大会是业主的自治性组织，业主委员会是业主大会的执行机构，业主大会或者业主委员会享有的权利、承担的义务最终都要落在业主身上。业主大会本身是一个松散的组织，业主大会或者业主委员会没有财产，是不能有诉讼主体资格的，否则其一旦败诉，法院判决将没法执行。物权法也有意回避了这个问题，注意物权法第78条的表述，业主也只能提起撤销之诉。 　　7．问题：承诺的效力是合同成立，那在招标投标中应如何理解？??? 答：招标投标法的规定与合同法规定是不同的，招标合同成立的时间不是承诺生效时，而是合同签订之日，虽然中标通知书是承诺，中标通知书一经发出就发生法律效力