商法专题第二讲精要.ppt

商法学 商法学 * 商法学 * 商法专题第二讲商法基础理论 复旦大学 胡鸿高教授 博导 * 商法学 * 商法原理与体系 商法的概念与特征 商法理念和原则 商法的历史沿革 商事法律关系 商法的地位 商法的渊源和体系 * 商法学 * 商的概念与地位 商．（拉commerium,英commerce,德der handel,)商，刻也（《集韵·阳韵》）；测、量——商量；通财鬻货曰商（《汉书·食货志》下）；商之为言，商其远近，度其有之，通四方之物，故谓之商也，行曰商，止曰贾（《白虎通·商贾》）；商——商人＋财物交换； 固有商．——买卖商（经济学）货币－商品－货币 G-W-G * 商法学 * 商的概念与地位 文明＝商业（论法的精神）；韦伯思路－资本主义精神＋宗教伦理＋商业； 法学－无利非商说；1、直接媒介财货交易；2、间接媒介财货交易；3、为其便利融资或有关联（制造加工）；4、为商事服务（广告饭店） * 商法学 * 商法的概念与特征 商法的概念（commmercial law;business law;商法－商事法－商业法（商贸法）；商人法（merchant law)与企业和经营有关的法=business law税法； 商人法lex mercatoria（拉,法）;现代商人newor mordern lex mercatoria(英）；新商人法new law merchant(（英） 法国：农业文明－商人法；工业文明－商业法；当代文明－商法 * 商法学 * 商法的概念与特征 关于一定商行为的特别法（法国）；适用于商人的特别私法（德国）handelsrecht； 商法的分类： 广义商法与狭义商法； 实质商法与形式商法； 大陆法系商法与海洋法系商法。； * 商法学 * 商法的概念与特征 商法的特点： 国际性； 公法性； 技术性； 营利性； 协调性； 进步性。 * 商法学 * 商法对象质的规定性 目的的营利性。无利非商，商场=官场？民法保护民事主体的一般利益；商法保护商人的营利事业。 主体的商人性。各国都有商事主体法。官商、军商不是商。 行为的交易性。使用价值（民），价值（商）；对价性质的交易性是商行为的特点 * 商法学 * 商法对象范围的立法例 概括式（实质说，美国）以营利为目的的事业为商 列举式（形式说，法国）商行为： 动产和不动产买卖、制造、租赁、 商务代理、行纪、居间、拍卖、 演出、银行经营、水陆运输等； * 商法学 * 商法对象范围的立法例 折中式（混合说，德日）： 动产物和有价证券的购买与转让等13种商行为； 企业－以商人方式经营又在商业登记薄上登记注册视为商事活动（德）日本商法501－502条 * 商法学 * 商法对象的范围 商流关系（生产商－批发商；批发商－零售商；零售商－消费者），体现为交易关系 物流关系－货物的运输、物流配送、仓储保管、挑选、加工、包装、货运代理的与物流有关的业务活动中形成的交易关系 资本流关系（集资、投资、银行、保险、证券、基金业务中发生的因资本运动而产生的交易关系） * 商法学 * 商法对象的范围 服贸关系。服务的商品性。信息、咨询、通讯、网络、软件、金融、会计、法律、管理、旅游、餐饮、娱乐等。 商事组织关系。商事公司、商事合伙、商事独资企业。 商事管理关系。商事登记、商号、商业簿记、国际贸易管制。 * 商法学 * 商法的对象 商事财产关系和商事人身关系 从事营业活动引起的社会经济关系 内部关系＋外部关系＋商业管理关系 商事组织关系＋交易关系＋商代关系＋自律关系＋监管关系 商事关系 现代商事组织关系＋现代商事行为关系 问题：营业与商事 * 商法学 * 商事独立性 商事独立： 物物交换W－W; 简单商品交换W－G－W;； 发达商品流通G－W－G’. 历史说－历史法学派的观点； 商人职能说－商人的专门职能 * 商法学 * 商事独立性 商事富有效益性 边际效益增加使生产、商人和消费者主体人格利益最大化 贸易改变世界格局：野蛮→文明，战争→贸易， 哪里有商业，哪里就有法律（孟德斯鸠） * 商法学 * 商法的历史沿革 古代商法（诸法合体） 罗德海法（共同海损的投荷） 中世纪商法（习惯法－1673路易14商令－商人法） 中世纪商法的三大特征：自治之法；神与国不干预之法；商事仲裁创设之法。 * 商法学 * 商法的历史沿革 近现代商法 　１．法国商法 　２．德国商法 　３．日本商法 　４．美国商法 　５．中国商法 * 商法学 * 商法法系 客观主义商法法系－法国。调整商人、商人会计、公司、居间商、行纪商、商业注册、商品交易所、证券经纪人、汇票、本票、海商、商事法院。 主观主义商法法系－德国。调整商人、商业公司、商业帐簿、商行为、海商。不包括保险、票据、破产、海事法院.(通过单行法颁行）。 折中主义商法法