“以刑制罪”理论的反思与展开.docVIP

“以刑制罪”理论的反思与展开 　　【摘要】面对刑事立法性罪刑失衡与个案罪刑失衡问题，刑法学者们开始从罪刑关系入手，考察刑罚对犯罪的反向制约作用，并提出了一系列“以刑制罪”理论。经过对这些理论的反思与展开，文章指出，“以刑释罪”值得提倡，但必须区别对待、谨慎适用；而“以刑定罪”则是明显的恣意解释、滥用刑罚权，应当坚决予以杜绝。 　　【关键词】以刑制罪；以刑释罪；以刑定罪 　　近些年来，随着刑法理论研究的进一步深入、立法和司法实践的进一步广泛开展，刑事立法性罪刑失衡与个案罪刑失衡问题的出现与在现实中遭遇的尴尬，使得越来越多的学者开始注意到刑罚的独立品格以及其对于犯罪可能的反制作用。为化解罪刑失衡、实现刑法正义，刑法学者们进行了一系列打破“路径依赖”、“以刑制罪”的理论探究与司法实践。本文拟对这些探究和实践，从刑法学基本原理和精神的角度，进行一定的反思与展开，试图在梳理评述相关理论的基础上去粗存精、去伪存真，以促进刑事立法及司法的理性、良好运行。一、“以刑释罪”理论的反思与展开 　　“以刑释罪”是指以刑法分则某一条文所规定的法定刑的轻重来解释其相应犯罪的构成要件，即“立足于法定刑，对相关犯罪构成要件予以界定”。[1]从基本概念和方法上我们可知，这种理论主要针对的是刑事立法性罪刑失衡问题。如果立法者在刑事立法的过程中已经充分认识并且考虑了刑罚对于犯罪的反制作用，并在制定条文时仔细权