第4章 劳动合同的终止与废除2.ppt

　　如果用人单位认为不应当支付经济补偿金，或金额无法达成一致，或用人单位拒不支付经济补偿金的，劳动者即可依法向劳动争议仲裁委员会申请仲裁或向人民法院起诉。我国《劳动争议调解仲裁法》第27条规定，劳动者申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。　　 　　根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第一条之规定，对于要求用人单位支付经济补偿金的，劳动者申请劳动仲裁的时效的计算起点分两种情况： 　　劳动关系解除或终止后，用人单位对支付经济补偿金有承诺，用人单位到期未支付的，则用人单位承诺支付之日为起算点，但这种承诺需有证据证明，如协议书，欠条等; 　　　 　　没有承诺的情况下，通常则是劳动关系解除或终止之日为起算点。 　　当然，如果在起算点之后没有先申请仲裁，而是向劳动行政部门投诉或向调解组织申请调解等，则时效期间重新计算，不过劳动者应向相关部门取得相应的投诉或调解的证明材料。 四、用人单位违法解除或终止劳动合同法律后果 《劳动合同法》第４８条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第８７条规定支付赔偿金。” 　　所谓“违反本法规定”，是指违反劳动合同法第３６条、第３９条、第４０条、第４１条、第４２条、第４４条、第４５条等规定。具体情形包括不符合法定条件用人单位单方解除的、解除时没有履行法定义务的、不符合法定条件用人单位终止的等。 违法、违约解除或终止劳动合同的法律责任包括继续履行和赔偿损失。 （一）用人单位违法解除或终止劳动合同的后果——继续履行 　　在劳动合同法中，继续履行是指用人单位在违法解除或终止劳动合同后，按照劳动者要求或者劳动行政部门责令予以改正，与劳动者恢复劳动关系。 与合同法将继续履行作为违约责任的首要补救措施不同，劳动合同法区别不同当事人而有所不同。对于劳动者违约或违法，用人单位不能要求劳动者继续履行劳动合同，因为劳动者的人身不可强制，否则有强迫劳动之嫌。对于用人单位违约或违法，劳动者则应当有是否要求用人单位继续履行的选择权。 实践中，强制用人单位继续履行劳动合同，须符合如下条件： 1、用人单位必须存在违法解除劳动合同的行为。 2、必须是劳动者要求继续履行劳动合同。 3、用人单位必须有条件能够继续履行劳动合同。 　　　 （二）用人单位违法解除或终止劳动合同的后果—赔偿、合同解除或终止 　　赔偿损失是指一方当事人违法、违约造成对方损失时，应以其相应价值的财产给予补偿。我国《民法通则》、《合同法》对违反合同的赔偿责任，确立了赔偿实际损失原则。《劳动法》第98条也规定，用人单位违反本法的规定解除劳动合同，对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。 　　　 赔偿并解除或终止劳动合同，是指用人单位在违法解除或终止劳动合同后，劳动者不要求劳动合同的继续履行或继续履行已不可能时，以对劳动者作出一定赔偿为条件而解除或终止劳动合同的行为。用人单位违法解除劳动合同，是对劳动者权益的损害，要求用人单位赔偿劳动者的损失，这是符合法理的基本原则的。 　　　根据《劳动合同法》第８７条规定用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照《劳动合同法》第４７条规定的经济补偿标准的２倍向劳动者支付赔偿金。 五、解除或者终止劳动合同的后合同义务 《劳动合同法》第５０条：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。　　 劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。　　 用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。” （一）用人单位有出具解除或者终止劳动合同证明的义务 （二）用人单位有在15日内为劳动者办理档案和社会保险的义务 （三）劳动者有按照双方约定，遵循诚实信用的原则办理工作交接的义务 （四）用人单位有在办理交接手续时向劳动者支付经济补偿的义务 （五）用人单位有对已经解除或者终止的劳动合同文本保存2年以上备查的义务 　【案例分析】 员工短信请假无回复 视为旷工被开除 某员工用短信方式向单位请了几天事假，却被单位以无故旷工为由开除，双方因此闹上了法庭。近日，北京市东城区人民法院对这起案件做出了一审判决。 　 本案的被告刘女士于2009年9月14日到原告农加农公司处工作，9月22日双方签订劳动合同，合同约定刘女士的试用期为2个月，工作岗位为销售部副经理。 2009年9月26日早，刘女士以短信形式向部门经理