中国四海控股有司与北京东昌建筑工程有限公司挂靠经营合同纠纷一案.doc

中国四海控股有限公司与北京东昌建筑工程有限公司挂靠经营合同纠纷一案北京市第二中级人民法院 民事判决书 (2008)二中民终字第15675号 上诉人(原审原告)中国四海控股有限公司，住所北京市海淀区中关村南大街28号3层。 法定代表人高建军，董事长。 委托代理人刘玲，中国四海控股有限公司法务经理。 委托代理人胡安潮，北京市华一律师事务所律师。 被告北京东昌建筑工程有限公司，住所地北京市平谷区王辛庄镇工业小区1区72号。 法定代表人刘超，董事长。 委托代理人李宏宇，北京市众朋律师事务所律师。 上诉人中国四海控股有限公司（原名称中国四海工程有限公司，2005年10月变更为现名称，以下简称四海公司）因与被上诉人北京东昌建筑工程有限公司（以下简称东昌公司）挂靠经营合同纠纷一案，不服北京市平谷区人民法院（2007）平民初字第02853号民事判决，向本院提起上诉。本院于2008年9月10日受理后，依法组成由法官陈红建担任审判长，法官种仁辉、李仁参加的合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 四海公司向原审法院起诉称： 2003年，四海公司与东昌公司签订《承包经营协议书》，约定由东昌公司承包经营四海公司在烟台的分公司即“中国四海工程有限公司烟台分公司”（以下简称烟台分公司）。协议签订后，东昌公司开始独立承包经营烟台分公司，直到2005年6月，四海公司与东昌公司终止了承包合同关系。经清算，东昌公司在承包期间给四海公司造成2 913 795.85元的债务，其中包括承包费用254 101.53元，四海公司代替东昌公司清偿的债务为2 341 160.13元，已实际发生但还未清偿的债务为318 534.19元。四海公司多次要求东昌公司清理其在承包期间产生的债权债务，东昌公司均予以拒绝。故四海公司诉至法院，要求东昌公司偿付其承包期间形成的债务2 913 795.85元，并承担本案诉讼费用。 在原审庭审中，四海公司撤回了要求东昌公司给付 254 101.53元承包费用的诉讼请求，表示另案处理。 东昌公司在原审中答辩称： 东昌公司不同意四海公司的诉讼请求。首先，本案案由为承包经营合同纠纷，只应包括因承包经营协议而发生的合同债务，即254 101.53元，其他诉求不应包含在本案之中。第二，对于四海公司要求给付254 101.53元承包费的诉讼请求，因双方当事人签订的承包经营协议属于法律禁止的挂靠行为，属于无效的合同，四海公司不能依据无效合同获取约定的利润。第三，对于四海公司要求东昌公司偿还承包期间形成的2 341 160.13元和318 534.19元债务的诉讼请求，因四海公司接手烟台分公司是出于自愿，意味着四海公司对烟台分公司的现状的全部接受，应自行承担法律后果。对于四海公司自行与相关第三方进行的结算数额东昌公司不予认可。第四，本次诉讼距离2005年6月13日双方当事人交接完毕已经超过2年的诉讼时效。综上，请求法院依法驳回四海公司的诉讼请求。 原审法院审理查明： 2003年，四海公司与东昌公司签订《承包经营协议书》，约定：1、四海公司同意东昌公司承包经营烟台分公司，在承包期间，四海公司指导烟台分公司的日常管理，监督烟台分公司的财务、工程质量、安全生产、施工工期等工作；2、四海公司根据东昌公司经营需要协助办理有关手续、提供相关资料，按协议在规定的时间收取承包经营利润，并享有对烟台分公司管理人员的人事任免权；3、东昌公司在承包经营活动中，自行妥善处理承包经营中产生的债权债务以及一切经济纠纷，独立承担法律责任，四海公司保留对东昌公司在承包经营期间造成烟台分公司的债务上的追偿权，烟台分公司发生的一切经济纠纷必须报四海公司备案；4、承包期间，烟台分公司的经理、副经理、三总师、财务负责人、安全负责人一律由四海公司聘任并签订劳动合同，由烟台分公司负责工资、福利和社会保险等发放与办理，四海公司另派1名财务负责人和1名工程技术负责人参与管理，其工资等由东昌公司负责发放；5、工程投标的相关文件由烟台分公司自行组织人员编制，并将所有材料报送四海公司企业管理部进行评审、盖章，中标后，应将起草完毕的工程承包合同递交四海公司企业管理部进行评审，合同评审完毕后，四海公司在合同上加盖“中国四海工程有限公司合同专用章”；6、烟台分公司必须严格按照建筑工程的相关规范标准进行施工，对出现工程质量、安全事故、拖延工期等问题要妥善处理，独立承担由此引起的经济、法律责任；7、承包期间，烟台分公司在财务上实行独立核算、自主经营、自负盈亏；8、烟台分公司要严格遵守四海公司的印章刻制和使用的管理规定，因工作需要刻制印章须经四海公司同意，烟台分公司的印章应由专人管理，明确使用规定，不可用于借贷、担保、金融等重大事项；9、对单方违约，守约方有权终止协议