如何做好合同制审查等法律服务工作.docVIP

如何做好合同制定审查等法律服务工作 作 者: 熊浩 引言： 　　无论是最简单的商品经济还是较为成熟的市场经济，从事经济活动主体之间的关系始终不变，即通过交易各取所需。经济学家李斯特曾说过“土地是财富之母，劳动是财富之父”，通过自然资源与人力资源的结合形成具有使用价值的物。但仅具有使用价值的物并不是完整意义上的财富，物同时还应具有交换价值，能够满足其他人的需要。人们在交易过程中，为达到各自交易目的付出相应的代价，一方付出的代价为义务，而获得对方的代价即为权利。合同安排了一种平等、自由的交易结构，既是交易主体的权利和义务的集合体，又是实现物的交换价值而不可或缺的工具，从某种意义上说合同是“财富之友”，参与财富创造过程，协助实现财富。 　　合同是如此重要，经济生活的方方面面无一不见其身影，正是有了合同对市场主体经济活动的安排，人们才得以享受现代文明生活。以生活及生产不可缺少的电力来说，正是通过大量合同的约定将各种因素有机的联系起来，才最终实现电力的价值，其中投资电厂的主体需签订《合作合同》，明确之间的权益与责任；电厂用地需要与相关机构或单位签订《土地使用合同》，如果拟使用的土地上原有住户，还需签订《征地拆迁合同》；电厂建设需要与相关单位签订《勘查设计合同》、《施工合同》、《监理合同》等；电厂建设好后，进行发电还需一定的设备及原料，则与相关单位签订《设备采购合同》、《原料采购合同》；电厂发电后，为实现电力传输，需与相关电力企业签订《上网输电合同》；电力企业将电力配送到各企业或居民使用，使用者交纳电费，形成《买卖合同》。 　　合同是市场主体从事经济活动的重要载体，亦是律师为市场主体提供法律服务的重要业务之一。无论人们进行怎样的交易活动，都需要以合同的形式安排交易程序、明确相互之间的权责等。经济活动的纷繁复杂以及交易主体的偏好、需求决定了合同的形式及内容五花八门。但只要把握合同制定审查各环节应注意的事项，为当事人提供令其满意的法律服务并非难事。 　　一、合同准备环节 　　律师对合同的制定、审查等应进行相应的合同准备工作。该准备工作并非仅仅针对一时一事的某一具体合同，而应包括某一类型的合同，甚至是“举一反三”，借鉴至其他类型的合同。合同准备工作充分，将保证律师工作的方向性正确，同时也是接下来合同谈判、合同制定审查等环节的基础。合同准备工作包括以下几个方面： 　　（一）对交易程序的了解 　　律师的工作即是运用法律手段控制或降低客户的风险，而客户面临的风险可能是交易本身具有的，可能是交易进展中产生的，亦可能是其他因素对交易影响而形成的。简而言之，律师如果不熟悉相关交易原理、流程，则无法认识交易存在的风险和客户可能面临的风险，亦无法在合同中充分保障客户的利益，实现客户的目的。因此，在一定程度上，律师不应仅仅将自身局限为法律专才，而应扩展至了解经济、政治等知识的通才。这一方面需要律师平时循序渐进的积累，另一方面更需要律师有意识地加强相关知识的学习。 　　具体到关于某个交易的合同准备工作，可以采取三种途径：1、咨询相关领域的专家，了解交易的相关惯例等情况；2、收集相关交易成功或失败的案例，了解交易可能存在的关键点；3、查阅涉及相关交易的书籍、文章等，较为全面了解交易的基本程序、流程等。 　　（二）对交易的法律分析 　　在熟悉了解相关交易后，律师需要从法律人士的角度，运用法律对交易进行解析及构建，即分析交易中涉及的法律关系、交易主体之间的权利义务基础、交易主体相关诉求在法律上的可行性等。 　　参与交易的主体一般情况下既享有相应权利又负有相应义务，需要注意的是，在某些交易中，交易主体并非相关权益的实际享有者或相关义务的直接承担者，例如隐名委托、第三者代为履行等情形。这时需要区分直接权利义务人与间接权利义务人之间的关系，并分析对交易及主体的相关影响。 　　交易的对象一般是具有价值且能够流转的有形物或无形物。围绕交易对象所形成的权利，具体而言包括债权、物权、股权、经营权、知识产权、特许权等。其中基于不同权利的属性、性质及适用范围，交易主体间权责也作出相应划分。 　　此外，由于相关交易由交易主体一系列连贯有序的行为构成，基于主体相关交易行为的先后顺序或对交易程序的特定要求，存在设计相关抗辩权的考虑。例如对于在交易中需先履行一定行为的一方，可以明确设定行使先履行抗辩权的情形或要求对方提供相应的保障等。 　　（三）对交易重点问题的解决 　　经过对交易程序的了解和对交易的法律分析，制定或审查合同应无方向性错误。但仅有大致的方向只是合同准备工作的阶段性成果，律师需要对交易中的重点问题进行提炼并提出在现行法律法规的规定范围内的解决方式，因为交易过程中的重点问题既是交易主体权利义务的集中体现，同时也是交易风险多发处。交易一般存在的重点问题包括： 　　1、交易模式选