刑法总论简要版解析.doc

刑法总论简要版 作者?:??盛盛 去年做的简要版，把我之前做的几个表格都已经放进去了，地址： /s/1kTn7yYj 希望有用。 形式侧面ü 禁止习惯法:规定犯罪及其法律后果的法律必须是立法机关制定的成文的法律，行政规章不得规定刑罚，习惯法不得作为刑法的渊源，判例也不应作为刑法的渊源。 禁止事后法。禁止不利于行为人的事后法ü 禁止类推。禁止不利于行为人的类推解释。 禁止不定刑。禁止绝对的不定刑与绝对的不定期刑。 实质侧面ü 明确性:对犯罪及其法律后果的规定必须明确：对犯罪构成的规定必须明确；对法律后果的规定必须明确。ü 刑法的处罚范围与处罚程度必须具有合理性：只能将值得科处刑罚的行为规定为犯罪，禁止将轻微危害行为当做犯罪处理； ü处罚程度必须适应现阶段一般人的价值观念。禁止不均衡的、残虐的刑罚 扩大解释注重的是刑法条文某字词的内涵与外延的解读，类推解释则注重的是两类案件事实的整体比较（对字词的扩大化解释已经无能为力）。罪刑法定主义禁止不利于被告人的有罪类推，但允许有利于被告人的类推解释（无罪类推） 扩大解释是指解释字词较边缘的含义，但未超出其应有含义范围。 扩张解释与类推解释的区别如下，— 形式区别：扩张解释是将刑法规范可能蕴含的最大含义揭示出来，是在一定限度内的解释极限化；类推解释是将刑法规范本身没有包含的内容解释进去，是解释的过限化。—实质区别：扩张解释是为了正确适用法律，它并不产生新的法规，没有超越公民的合理预期，而类推则是为了填补法律的漏洞，它将产生新的规则，也超越了公民的合理预期。 属地管辖 行为或结果有一项在中国领域即可（还包括未遂犯的行为地和行为人希望结果发生地、可能发生结果之地，共同犯罪的行为或结果有一部分发生在中国领域） 属地原则的例外 —①享有外交特权和豁免权的外国人——其刑事责任通过外交途径解决。②香港、澳门特别行政区——只在两种情况下适用本法，战争状态或紧急状态③刑事特别法另有规定的——依照特别规定。④民族自治地方——可以对本法作变通或补充规定。 属人管辖 限制：相对重罪管辖 例外： 1.两类人 中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法 ； 2.可以而非应当中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。 保护管辖 绝对重罪管辖外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法， 2.双重犯罪管辖按照犯罪地的法律不受处罚的除外。 普遍管辖 针对国际犯罪，对于我国缔结或参加的国际条约所规定的罪行，在承担条约义务范围内行使管辖权。— ①普遍管辖原则适用的对象是国际条约规定的犯罪，即国际犯罪。常见的有：（1）海盗罪；（2）毒品犯罪；（3）劫持民用航空器罪行；（4）酷刑罪；（5）恐怖主义的犯罪，如绑架外交官、暗杀政治家、爆炸、投放危险物质等犯罪行为；（6）其他战争罪行— ②处理方法。对国际犯罪分子抓到后处理的方法是：要么引渡，要么起诉。这又叫做“或引渡或起诉”的规则。 从旧兼从轻 对于从1949年10月1日中华人民共和国成立后，至1997年9月30日刑法生效前这段时间内发生的行为，未经审判或判决尚未确定的，应按照以下不同情况处理： 行为当时的法律不认为是犯罪，而刑法认为是犯罪的，适用当时的法律，即刑法没有溯及力。 行为当时的法律认为是犯罪，而刑法不认为是犯罪的，应适用刑法，不以犯罪论，即刑法有溯及力。 行为当时的法律认为是犯罪，依照刑法总则第四章第八节的规定应当追溯的，按照当时的法律追究刑事责任，刑法无溯及力。但是如果刑法处刑较轻，适用刑法，刑法就有溯及力。 新法生效前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效 司法解释的溯及力 1.司法解释自发布或者规定之日起施行，效力适用于法律的施行期间。 2.对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理。 3.对于新的司法解释实施前发生的行为，行为时已有相关司法解释，依照行为时的司法解释办理，但适用新的司法解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的，适用新的司法解释。 4.对于在司法解释施行前已办结的案件，按照当时的法律和司法解释，认定事实和适用法律没有错误的，不再变动。 不作为的成立条件— 1.必须存在作为义务。作为义务有四个来源，单纯的道德义务并非作为义务的来源，这些义务包括：①法律法规明确规定的义务。②职务或业务要求的义务。③法律行为产生的义务。这里的法律行为主要包括合同行为和自愿接受行为。④先前行为引起的义务。（先前行为使法益处于危险之中）— 2.必须有作为能力。— 3.有损害结果。不作为犯罪只有出现了危害结果才成立犯罪