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- 2016-10-17 发布于湖南
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王大庆案调二审代理词
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庐江县铜岭矿业有限公司股权转让纠纷案
二审代理词
审判长、审判员:
安徽承义律师事务所依法接受上诉人庐江县铜岭矿业有限公司(以下简称铜岭公司)、张培明、王大庆、王大钊、刁小惠的共同委托,指派我们担任其二审诉讼代理人。本代理人现发表如下代理意见,供合议庭参考:
一、俞金火等被上诉人是否违约以及双方当事人签订的股权转让协议应否解除问题
张培明等上诉人通过与俞金火等被上诉人签订股权转让协议,受让俞金火等被上诉人持有的庐江县铜岭矿业有限公司全部股权及该股权项下包括4号井在内的全部资产,张培明等上诉人的合同目的是取得铜岭公司的全部资产所有权以及合法的采矿权和经营权。而本案的事实表明,张培明等上诉人严格履行合同约定的付款义务后,由于俞金火等被上诉人的行为导致张培明等上诉人不能实现该合同目的:
(1)张培明等上诉人依据协议约定,在庐江县铜岭矿业有限公司营业执照和采矿权证变更前向俞金火等被上诉人支付了1000万元转让价款和现金交付在主管单位相关押金、保证金37万元(即张培明等上诉人向一审法院提交的其持有的庐江县安全生产监督管理局收安全生产风险保证金30万元的收据、巢湖市国土资源局收矿山生态环境恢复治理保证金5万元的收据和矾山供电所收预收电费2万元的收据记载的三笔款项37万元)。按照协议约定股权转让余款应在营业执照和采矿权证变更后支付。而至今张培明等上诉人未能取得采矿权证,没有取得与转让股权对应公司的采矿权,无法进行合法的生产经营活动。
(2)张培明不能取得转让股权对应公司的采矿权,是俞金火等被上诉人不履行主要合同义务造成的,其违约行为已构成根本违约:
第一、俞金火等被上诉人拒不及时清缴其经营期间所欠国家税款,导致当地政府不予办理采矿权证的变更。俞金火等被上诉人向一审法院提供的证据表明,直至2009年1月他们仍在缴纳其所欠税款,并且至今不能提供其税款缴清的证明。国务院《探矿权采矿权转让管理办法》第六条第一款第三项规定,转让采矿权应当按照国家有关规定已经缴纳采矿权使用费、采矿权价款、矿产资源补偿费和资源税。
第二、俞金火等被上诉人经营铜岭公司期间不为职工办理社会保险和拒不清偿股权转让协议签订前的债务,致使采矿权证不能办理。张培明等上诉人向一审法院提供的代为俞金火等被上诉人经营期间欠缴的2007年1-12月工伤保险费用、工商罚没金、2008年1-6月工会经费,向职工刘玉权支付医疗、生活费,庐江县劳动争议仲裁委员会裁决铜岭公司向洪光轩支付费用,以及张培明等上诉人接管铜岭公司后清偿俞金火等被上诉人经营铜岭公司期间欠付铜岭矿所在地村民铺设自来水管道等费用的事实,充分证明了俞金火等被上诉人拒不清偿其经营铜岭公司期间所欠债务的事实。铜岭矿所在地行政村两委向一审法院出具的证明和一审出庭证人洪德发的证言,都证明了俞金火等被上诉人拒不清偿股权转让协议签订前所欠债务的事实。由此导致当地政府有关部门不予办理涉案采矿权证的变更手续。
第三、俞金火等被上诉人始终未能收回转让股权范围内4号井40%股份,致使张培明等上诉人不能对受让股权项下的整体资产行使所有权和经营权。一审出庭证人洪玉龙、周友平证明,洪玉龙原持有4号井100%股份,2006年协议转让其中的60%,洪玉龙留下40%股份,一直到俞金火等被上诉人向张培明等上诉人转让股权时,洪玉龙始终参加转让范围内4号矿井的开采和分红。本案双方当事人签订股权转让协议后,洪玉龙阻止受让股权的张培明等上诉人进入和管理4号井。2009年5月,洪玉龙将该4号井的40%股权卖给了周友平。4号井的这一实际产权纠纷至今没有得到解决。国务院《探矿权采矿权转让管理办法》第六条第一款第二项规定,采矿权属无争议是转让采矿权的必备条件之一。
第四、张培明等上诉人至今不能将采矿权证和安全生产许可证变更登记到股权变更后的铜岭公司名下,致使张培明等上诉人在股权转让协议签订后,虽然办理的铜岭公司营业执照的变更,但因不能变更取得采矿权证和安全生产许可证,受让后的铜岭矿业公司被当地政府关闭,不能生产经营。
《中华人民共和国矿产资源法》第六条第(二)项明确规定:“已取得采矿权的矿山企业,因企业合并、分立,与他人合资、合作经营,或者因企业资产出售以及有其他变更企业资产产权的情形而需要变更采矿权主体的,经依法批准可以将采矿权转让他人采
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