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完善公司治理的思考 在现代社会，公司已成为经济活动中最主要的主体，保障公司健康发展的有效途径就是建立良好的公司治理结构，公司治理也成了世界性问题。 一、公司治理的价值 （一）所有权与经营权的制衡 1．保障股东会的正常运行 公司治理的核心价值是在所有权与经营权高度分离的基础上，如何保证所有者利益与经营者利益的平衡，最大限度地减少代理成本。作为公司股东，其出资是公司财产的来源，也是公司剩余财产的所有者。为此，各国的公司法都把保护股东利益作为公司治理的首要任务。世界经济合作与发展组织（OECD）发表的《公司治理原则》正文部分的第一句就是：公司治理框架应当保护股东的权利。 合理界定公司股东和董事的权利界限，有利于所有权与经营权的制衡。所以，股东权和董事权成为公司治理的主要内容。股东权包括自益权和共益权，有学者将股东自益权称为“受益权”，是指股东为从公司获取财产利益而享有的一系列权益；又将共益权称为“治理权”，是指股东为参与公司决策、经营、管理、监督和控制而享有的一系列权利，不含有直接的财产内容。共益权包括股东大会的表决权、召集权、质询权、知情权、董事监事选任权、公司解散请求权等。股东的共益权不仅表现为公司经营决策之参与，而且表现为对公司经营者的监督与控制。股东投资设立公司的目的是为了其利益的最大化，获取利润，实现股东所享有的受益权。而股东共益权成了股东实现自益权的手段。公司治理通过规定股东行驶共益权的方式、方法，从而维护其应有的权益。 各国公司法之所以对股东大会作出规范，是因为股东的共益权要得到实现，只能通过股东大会，但股东大会不属公司的常设机构，公司股东大会的议题确定、筹备、会议通知等程序性工作，都是由公司的实际控制者——董事会负责，如果董事会拒绝股东大会的准备工作，股东必须有有效的救济途径，这是公司治理必须解决的问题。 另一方面，股东通过股东大会行驶其所有者权益，可以排除股东对公司董事经营行为的不当干预。通过公司法确立的公司治理结构，明确了股东干预董事会的程序、方式、方法，使股东和董事有合理的预期。 2、合理界定董事会职责 在董事及董事会履行职责时，如果越权损害公司和股东利益的，就产生了代理成本。解决代理成本的有效方法是强化董事责任。另一方面，为保证董事能正确行驶经营权，应对股东和董事进行合理分权。无论是强化董事责任还是股东与董事的合理分权，都是通过公司治理来实现的。 （1）董事与股东分权 其实，股东与董事各自到底应享有什么权力，并没有固定理论与模式。英美公司法理论和司法实践认为，公司董事会和股东大会可以行驶公司的所有权力。公司法之所以对规定股东权力，仅仅起合同的模范文本的作用，公司的参与人可以根据需要和相互协商的结果，变更公司法规定的董事与股东的权利义务。股东会的权力可以扩大，也可缩小，董事会的权力也可大可小，完全取决于公司参与者之间的协商，由制定公司章程的人自由裁量。所以，公司董事与股东的分权依据是公司章程，只有公司章程没有规定时，才参照公司相关公司法的规定。相比较而言，大陆法系国家的公司法理论和立法都严格规定了股东与董事的权力和义务，大多数权利义务的规定是不允许公司参与者协商和变更的。虽然英美法系与大陆法系国家的立法模式不尽相同，但在强调股东与董事之间的分权并无本质区别。 我国公司法在董事与股东的分权上，更倾向于大陆法系的做法。无论是2005年修订前的公司法，还是2005年修订后，于2006年1月1日生效的公司法，都具体规定了董事和股东的权力划分。公司法第三十八条规定了有限责任公司股东会行使的职权，而在同一节第四十七条规定了有限责任公司董事会的职权，第一百条和第一百零九条分别规定了股份有限公司股东大会和董事会的职权。从公司法的这些规定来看，留给公司参与者的协商余地并大。也正是这一原因，我国设立的公司，其章程大多抄自于工商行政管理部门的参考文本。很少有股东在设立公司前认真对待公司章程。当公司发生纠纷后，很难从公司章程中找到解决纠纷的依据，这实际上弱化了经营者与所有者之间的制衡。 （2）强化董事责任 为减少董事在管理公司事务和执行公司业务时的代理成本，各国法律在公司治理结构中都强化董事责任。普遍做法是规定了董事的勤勉义务和忠实义务，当董事违反勤勉义务和忠实义务时，应承担相应的责任。所谓董事的勤勉义务是指董事在担任董事之后，要认真履行好董事职责，不得对公司管理事项疏忽大意，要像管理自己的事务一样管理公司事务。就勤勉义务而言，对董事的要求并不高。而董事的忠实义务则是作为公司实际控制人的董事所应该遵循的最基本的义务。美国大法官卡多佐在Meinhand v. Salmon一案中，将董事的义务界定为：董事不能为了自己的利