第10期(总期29)工程与法律( 5p排版)120921.docVIP

第9期（总第278期）工程与法律（5P） 第1篇(2P) 材料涨价不调价的应对措施 材料涨价是承包人绕不过的槛。面对注定的材料价格上涨，面对涨价不调价合同，我们该怎么办呢？ 文|汪金敏律师 上海市建纬律师事务所合伙人 材料涨价是承包人绕不过的槛。在这后金融危机时代，国内外超发的天量货币四处横行，物价上涨的幽灵挥之不去。大多数工程均规定，材料涨价有限调价甚至不调价。因为材料涨价，不去接工程，公司无法运转。接了工程，只要材料价格涨一涨，利润就会抹掉，亏损就会出现，甚至材料涨多少就亏多少。面对注定的材料价格上涨，面对涨价不调价合同，我们该怎么办呢？ 签约一年内申请法院撤销合同涨价不调价条款 合同约定“合同价不因材料价格变动而调整”，我们不接受就废标。不得已接受后，利润微薄，一旦材料价格上涨，我们就面临亏损，上涨多少，就亏损多少。即使合同约定材料价格上涨超过5%的部分亦可以按信息价调差，但当地发布的信息价及其上涨幅度明显低于实际采购价及其上涨幅度，调差无几，亏损仍难避免。我们该怎么办呢？ 【典型判例】2001年3月，发包人周界公司与承包人市政公司双方签订一份路面工程建设施工合同。2001年10月，为了确保交工验收时沥青路面在接缝处不跳车，市政公司对路面接缝处进行磨平处理，所用材料抗滑表层玄武岩石料由周界公司供应，双方商定价格每平方米10.042元。工程竣工后，2004年3月，双方进行对帐结算，同意玄武岩石料按供应价格200元／吨扣款。参照该价格，并按生产配合比进行计算得出玄武岩石料价格每平方米12.16元，与商定价格每平方米差2.118元，差价796823元。2005年3月，周界公司向法院起诉要求返还多付款项，市政公司反诉以2004年3月同意扣款的玄武岩石料价格显失公平为由要求予以变更（选自索赔网判例5A-0093）。 【典型观点】第一种意见认为：2004年3月对账确认200元／吨的价格显失公平，应予变更；第二种意见认为：双方已于2004年3月对账确认200元／吨的价格，不应再变更。 【法律分析】我认同第一种意见，理由是：其一，2004年3月对账确认的200元／吨，与双方签约后不久即2001年10月确认的每平方米10.042元相差超过20%以上，差额较大；其二，2001年10月确认的价格是双方在签约前后认可的合理价格，且市场价相当，因此，2004年3月对账确认的价格显失公平；其三，市政公司在2004年3月对账确认价格后一年内即2005年3月以显失公平为由请求将2004年对账确认的价格变更为2001年10月确认的价格，符合法律规定的程序。判例中，河南高院认同该意见并据此进行了判决。 【索赔支招】其一，签约之时，我们要十分警惕涨价不调价条款并分析其风险；其二，签约后，我们要密切跟踪市场价、信息价及其调整幅度过低等情况；其三，一旦发现材料价格出现大幅度上涨且按照合同条款不能调价或不能足额调价，显失公平的，立即与发包人协商，争取发包人同意调整该价差；其四，不能就补价差达成一致且无其他补偿措施的，我们在签订合同后1年之内向法院或约定仲裁机构提起诉讼要求撤销该涨价不调价条款。 要求发包人补偿因其原因延误进度期间材料涨价损失 签约一年内，工程还在施工，需要发包人多方面配合，除非万不得已停工不干了，我们哪敢和发包人打官司撤销涨价不调价条款。如果在签约后1年内不能打官司撤销涨价不调价条款，由于延期开工、场地及图纸拖延等原因，进度延误了，在延误期间，材料价格大幅上涨。这种情况是否可以补差价呢？ 【典型判例】2002年11月，承包人明远建工与发包人鸿运房产签订某住宅工程《施工合同》，约定了地方材结算价格，如中砂30元／m3，并约定其余材料按省造价信息2003年第三季度执行。由于该住宅工程规划变更，项目调整，部分地段拆迁不能顺利进行等原因，导致工程分别于2003年12月及2004年8月开工，于2005年5月及2006年4月竣工并交付。从2003年一季度材料价格开始上涨，如中砂施工期间平均价格为44.58元／m3。全部材料上涨总金额达683 835元。不含该价差的工程结算价为442万元。因为鸿运房产不同意调价及其他原因，明远建工诉至法院。（选自索赔网判例5A-0094） 【典型观点】第一种意见认为：仍应按约定价格结算；第二种意见认为：延期开工后材料价格大幅上涨，鸿运房产应据实支付全部材差；第三种意见认为：不能按实支付全部材差，只能计算工期拖延导致的材差。 【法律分析】我认同第三种意见，理由是：其一，合同约定的材料价格，除了构成情势变更外，不能因材料价格上涨调整价格；其二，因为鸿运房产原因，实际施工中间点为2005年第一季度，较约定的2003年第3季度拖延了6个季度，因为该拖延造成的损失，包括该期间的材料价格上涨，应该由鸿运房产承担；其三，假定材料价格上涨