(第二讲 法律判断形成的过程.ppt

法律判断形成的过程 一、法律判断的思维步骤 案例1：火车厕所抢劫案 案例2：高速公路超速行驶案 案例3：公鸡啄伤眼睛案 二、处理事实和提出案件问题 1、自然事实——已经发生过的、历史上确实存在的事实 2、证明事实——通过证据、自认和推定等手段所证明的生活事实 回顾：辛普森案 3、法律事实——通过法律加以评价的事实（具有法律意义的事实） 区分法外空间与法律漏洞 4、提出案件问题 三、寻找法律规范 1、法律渊源 直接法源（正式法源） 1）制定法 2)判例法 判例：汤姆诉吉姆名画纠纷案 间接法源（非正式法源） 1）习惯法——行业规范 订婚彩礼 2）法理 3）章程 合同 协定 4）技术标准 2、法律渊源的顺序 民法典——习惯法——学理和惯例 制定法——司法解释——政策——习惯法 四、分析事实构成 1、规范 2、法律规则及其结构 3、规则、条文与法律文件 （1）一个条文表述一条规则 （2）数个条文表述一条规则 （3）一个条文表述一个事实构成 （4）数个法律文件表述一个事实构成 （5）数个法律文件构成一条规则 4、寻找不同类别的规则 （1）程序竞合案 从有利于实现被害人的权利出发，赋予被害人程序选择权 （2）刑法法条竞合 特别法优先于普通法；重法优先于轻法 （3）民法法条竞合 侵权责任与违约责任竞合 5、规则冲突及其解决 2005年7月，原告廖某因违章驾车行驶被交警陶某处以罚款200元的行政处罚，廖某不服该行政处罚，向法院提起了行政诉讼，该案的争议焦点是：交通警察一人执法时当场给予行政管理相对人罚款200元的行政处罚是否合法。该案的相关法律依据是： 1、1996年3月17日全国人大常委会颁布的《行政处罚法》第三十七条：行政机关在调查或者进行检查时，执法人员不得少于两人，并应当向当事人或者有关人员出示证件。 2、2003年10月28日全国人大常委会颁布的《道路交通安全法》第一百零七条规定：“对道路交通违法行为人予以警告、二百元以下的罚款，交通警察可以当场作出行政处罚决定，并出具行政处罚决定书”。 3、国务院于2004年4月28日颁布的《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第一百零八条规定：“交通警察按照简易程序当场作出行政处罚的，应当告知当事人道路交通安全违法行为的事实、处罚的理由和依据，并将行政处罚决定书当场交付被处罚人。” 4、公安部于2004年4月30日发布了《道路交通安全违法行为处理程序规定》。第八条规定：“公安机关交通管理部门按照简易程序作出处罚决定的，可以由一名交通警察实施”。 1、根据特别法优先于一般法的原则，新法优先于旧法的原则，《道路交通安全法》优先于《行政处罚法》； 2、根据上位法优先于下位法的原则，《道路交通安全法》优先于《道路交通安全法实施条例》与《道路交通安全违法行为处理程序规定》； 3、根据上位法优先于下位法的原则，《道路交通安全法实施条例》优先于《道路交通安全违法行为处理程序规定》； 4、根据上位法优先于下位法的原则，《行政处罚法》优先于《道路交通安全法实施条例》与《道路交通安全违法行为处理程序规定》。 五、建构大前提 立法规范 裁判规范 ——盗窃尸体眼睛案 ——公鸡啄伤眼睛案 六、涵摄 1、含义 ——从属、归入 ——将个案事实置于法律的事实构成之下，进行推论 2、涵摄的过程 法律规范=事实构成+法律结果 事实构成=T 法律结果=R 个案事实=S T R S T S R 例析：许霆盗窃案 T R：盗窃金融结构，数额特别巨大，判处无期徒刑 S=T：T1是否为盗窃 T2 是否为金融机构 S R：可处无期以上徒刑 * * 处理事实和提出案件问题 寻找规范 分析事实构成 建构大前提 涵摄 作出结论 生活事实 证明事实 法律事实 提出案件问题 国际条约 宪法 法律 ……… 宪法 法律行政法规、政策 地方性法规与部门规章 自治条例和单行条例 地方政府规章 司法解释 其他规范性文件 ……. 事实 寻找先例 得出规则 农民买卖孕牛纠纷案 购买石头纠纷案 规则 事实构成 法律结果 事件 行为 肯定 否定 社会事件 自然事件 善意行为 合法行为 恶意行为 违法行为 新的上位法优先于旧的下位法 时间vs异位 特别法优先于一般法 内容一致 上位法优先于下位法 内容不一致 新的一般规定优先于旧的特别规定 （时间优先于内容确定性） 时间VS内容确定性 特别法优先于一般法 内容确定性 后法优先于前法 新法优先于旧法 时间 异位阶法律 同位阶法律