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司法考试刑法重点考点汇总笔记 1、共同犯罪 传统观点：主客观相统一的共犯 现在的观点：违法层面的共犯 例1：甲：15周岁，乙：18周岁。 甲胁迫乙为其的盗窃望风。甲盗窃了5万块，给了乙200块钱。 分析： 传统观点--主客观相统一的共犯： 甲在盗窃行为里，没有达到法定年龄，不具有承担刑事责任的能力，不构成盗窃罪。所以，由乙一个人构成盗窃罪。因此，存在对乙处罚的问题。按此理论不能认定乙成立从犯，胁从犯。（表述正确，但是不合理） 现在的观点--违法层面的共犯： 甲乙二人构成共犯关系，整个盗窃5万元的事，既归于甲，也归于乙。但是，甲年龄不到，不负刑事责任，不构成犯罪。乙构成盗窃罪，盗窃金额为5万元。按此观点，乙起辅助作用，而且是被胁迫参加犯罪的，可以认定乙构成胁从犯。（根据罪行相适应，是合理的） 注意：不排除命题老师考察这两种学说。另外，现在命题老师不考大家都懂的知识点，而偏重查考新理论，新观点。 笔记组提醒： 类似的例子，大家可以参照《2015年基础先修版讲义--刘凤科讲刑法》第81页 2、教唆对象 主流观点：教唆犯的从属性观点 分类：极端从属性说（传统观点），限制从属性说（现在的观点） 例2：普通公民甲教唆15周岁的警察乙刑讯逼供，乙接受教唆实施刑讯逼供行为 如果教唆犯的成立要求被教唆者达到刑事法定年龄，那么甲不成立刑讯逼供教唆犯 （分析：按照极端从属性的观点，选项A正确） 本案甲不具有司法机关工作人员的身份，所以甲不可能构成刑讯逼供罪的正犯，也不能构成刑讯逼供罪的间接正犯 （分析：间接正犯也是正犯，要求行为人符合所有的客观构成要件要素，刑讯逼供罪是真正的身份犯，要求行为人必须是司法机关工作人员，选项B正确） 按照选项A和选项B的观点，甲不构成犯罪 （分析：按照传统观点，甲不成立间接正犯，不成立帮助犯，不成立教唆犯，选项C正确） 如果教唆犯对被教唆者不要求达到刑事法定年龄，乙客观上实施了刑讯逼供的违法行为，甲属于引起他人实施违法行为，甲构成教唆犯 （分析：按照限制从属性说，选项D正确） 注意：如果只考一个观点，一定是考新的观点，即：限制从属性说 笔记组提醒： 类似的例子，大家可以参照《2015年基础先修版讲义--刘凤科讲刑法》第94页 两个具有不同身份的人，利用职务便利，实施违法行为，如何分析的问题 （例3为2005年卷二18题，至此没有再考过此知识点，不排除以考察不同理论，不同知识点的方式，再次考察，如例四） 例3：甲，非国家工作人员，主管财务的副总经理；乙，国家工作人员，财务经理。 甲乙勾结，将公司的100万元非法占为己有，各自分得50万。 分析：依据当年的司法解释，具有不同身份的人一起犯罪，依据主犯的身份定罪。司法实践中，无法确定主犯时，则按照职位高者的的身份触犯的罪名定罪。 因此，当年命题老师按照甲的副总经理身份进行定罪，定为职务侵占罪。（但是，如此分析，不合理） 若乙单独一个人利用职务之便，将公司的100万元非法占为已有，乙一定成立贪污罪。 若另一普通公民为乙提供帮助，乙将公司的100万元非法占为已有，乙和普通公民构成贪污罪的共犯。 由此，原题中，应以乙的身份定罪，成立贪污罪。 笔记组提醒： 类似的例子，大家可以参照《2015年基础先修版讲义--刘凤科讲刑法》第98页 例4：甲，非国家工作人员，主管财务的副总经理；乙，国家工作人员，财务经理；丙，非国家工作人员，乙的表哥。 如果乙一个人利用职务之便，将公司的100万元非法占为己有，根据案情，乙有可能判处死刑。（分析：选项A正确） 如果乙与丙相勾结，利用职务之便，将公司的100万元非法占为己有，两人构成贪污罪，对乙（此处，刘老师在授课时讲“乙”，但后面用到“也”，结合选项B，所以小编觉得，这里可能想讲的是“丙”，至于是乙，还是丙，请同学们自行斟酌吧~）也有可能判处死刑。（分析：选项B正确） 甲、乙两人各自利用职务之便，共同侵吞公司100万元，如果成立共犯，按照职务高的身份或主犯的身份定罪，那么甲乙两人构成职务侵占罪，对乙不可能判处死刑（分析：选项C正确） 笔记组提醒： 类似的例子，大家可以参照《2015年基础先修版讲义--刘凤科讲刑法》第98页 （此例子涉及的观点，一直存在很大的争议，2003年曾考察，2005年考察了类似的例子） 例5：一妇女误以为站自己女儿旁的男孩弄哭了自己的女儿，顺手推了一下小男孩，小男孩倒地后一动不动，妇女吓傻了，将小男孩抱起往山洞走去，在山洞里用茅草将小男孩掩藏，此时茅草动了一下，妇女以为小男孩没死，便拿起旁边的石头砸向小男孩。尸检报告指出，小男孩倒地时已死亡。因此，妇女拿石头砸的是尸体。 2003年给出的答案：妇女前面的行为构成过失致人死亡，后面的行为构成故意杀人罪未遂。 例6：行为人进入被害人的房间，看