部门法的理论体系.doc

四、宪法的理论体系 一个逻辑起点、一个契约视角、围绕两个基本内容，回答三个问题，形成一个完整的契约体系，其目的是通过控制公共权力达到保障和促进人权的目的。 1、一个逻辑起点：人的权利神圣和平等 2、一个契约视角：以契约来准确理解和把握宪法和宪政 3、围绕两个基本内容： （1）公民的权利 （2）公共权力 4、回答三个问题： （1）宪法是什么？ （2）为什么需要宪法？ （3）宪法能为我们做些什么？ 5、形成一个完整的契约体系： （1）理论契约 （2）静态契约 （3）动态契约 （4）矫正契约 （5）契约秩序 6、宪法宪政的根本精神和目的：通过控制公共权力达到保障和促进人权的。宪法的生命在于控权，没有控权就无法实现保障和促进人权。 每一个人都有自由意志,其在质与量上无差别和平等性，决定了任何 人的自由意志 人都没有权利命令他人来建立命令—服从的非等级关系 每一个人都有滥用自由意志的倾向，不能靠自律来维持相互间的稳定关系，因此又需要建立命令—服从的非等级关系即他律 —→上述这二者之间似乎存在不可调和矛盾，如何解决这二者之间的矛盾，只有在一种情况下建立起来的命令—服从公共权力的非等级他律关系是被允许和合法的：基于授权的同意即用契约来组织人们之间的社会关系。因此，只有通过契约视角才能准确理解和把握宪法和宪政。 —→契约的内容（宪法的两个基本内容）：来源于人的自由意志双重矛盾性，首先是宣告公民的权利，尤其是宪法的公民基本权利，其次是授权，建立他律的公共权力（法、公共权力与国家） 公民的权利与公共权力： 人的自由意志—→每一个人的权利都是神圣和平等—→人的权利是无限的 未发现的权利（人的自由意志时空性所决定的） 未转化为法律规定的权利（伦理的权利） 已发现的权利 已转化为法律规定的权利 宪法的公民基本权利（永远不能授出） 未授出保留的权利 已转化为法律规定的权利 公民的一般权利（随时可能授出） 社会公共权力 已授出保留的权利，形成公共权力 政治公共权力：中央与地方及立法权、司法权、行政权（划分标准） —→对于人的权利神圣和平等、契约视角和契约内容的展开和总结就是回答三个问题： （1）宪法是什么？ 宪法的契约本体性，宪法的通过控制公共权力达到保障和促进人权的精神本质性。(宪法的内容与形式,分辨真假宪法的问题) （2）为什么需要宪法？ 人的自由意志双重性，决定了宪法的爱与正义性。（解决法的二律悖论） （3）宪法能为我们做些什么？ 作为他律的宪法，同样具有法的局限性和负面性，宪法不是万能的解决一切问题,只能调整外在的行为而非内心；宪政只能做到形式公正不能做到实质公正,不能保证不会出错误,表明宪政是人类治理方式中不是最好的和最坏的,只是能说得过去的不得已的中庸选择。(法与道德的区别，宪法的的局限性和负面性) —→形成一个完整的契约体系： （1）理论契约 （2）静态契约 （3）动态契约 （4）矫正契约 （5）契约秩序（宪法秩序—宪政） 人的自由意志：理论契约（权利神圣平等、共和、民主、 法治、宪法基本原则）—→制宪权（创制权和复决权）—→静态契约（公民基本权利的宣告和公共权力的授予及其相互关系）—→动态契约（通过对宪法的遵守与实施，通常是结社和选举产生立法机关来制定法律法规，产生行政机关来执行法律）—→矫正契约（宪法实施中的动态契约产生冲突而已被破坏的静态契约或可能破坏的静态契约，依据理论契约和静态契约来恢复、修复静态契约）—→契约秩序（通过上述四种契约，对宪法实施而达到宪法实现，形成国民的心理结构、行为标准和生活方式，在一国中存在这种精神、制度和秩序的契约结构，可称为契约秩序即宪法秩序或宪政、宪法的实现） 上述所有唯一目的是通过控制公共权力达到保障和促进人权的。