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建設工程的热点问题及处理方法
建设工程的热点问题及处理方法
如何成为建设工程专业律师,首先专业度,客户群80%与建设工程有关,承包商或发包商,主要客户及服务产品与建设工程有关。服务对象和服务品种非常的广泛,传统的承包商、发包商;今年项目融资、BOT、BT。
建设工程施工合同过程中,如何维护各自的合法权益。
一、绪言
首先要抓住三个核心问题:工程质量、工期、工程价款。
1.工程质量
工程质量是建筑工程的生命,我国相关立法的出发点及目的。如果工程质量合格,即使施工合同无效,但承包人仍然可以向发包人要求计算、要求主张工程款。
工程质量是承包商、承包人主张工程价款的前提。承包人所完成的工程只有经过最终竣工验收,工程质量合格,才能进入工程价款的结算程序。
2.工期
建设工程施工合同的必备条款。工期对发包人来说具有重要的经济和法律意义。对承包人来说将直接影响其经济效益,赶工需要成本,延长工程支出额外费用,如现场工人工资、现场大型设备、周转材料的租金。如因承包人原因导致工期延长,还会导致发包人追究违约责任。作为承包人的律师要时刻提醒注意工期问题。工期已变成发包人少付、拖延支付工程款的惯用手段。
工期延误的举证责任首先在承包人,证明延误的责任是发包人或不可抗力。最高院二审的案例,因承包人工期延误而且没有证据来证明工期延误的原因是发包人的原因,导致承包人败诉,工程价款总的只有6000多万,二审法院判决,承包人承担的违约责任达到3000多万,从而导致承包人陷入了经济困境。
3.价款
对发包人来说只有按合同约定支付了相应价款,才能从承包人手中取得成果。对承包人来说价款时目标。
二、建设工程专业律师的发展前景
传统产品,但市场空间非常大
1.市场主体业务发展的全球、全国性。发包人、承包人经济活动的扩张。
2.建设工程专业律师业务内容的综合性、专业性。作为有名合同,其复杂性远超买卖合同:履行时间较长,合同双方交接、履行的机会、频率较高,如发包人给付进场前的预付款、按节点支付进度款。除法律之外,工程专业知识如工程管理、造价都需要了解。
3.中国城市化的发展进程
4.城市基础设施大力发展。如高铁、轻轨
三、相关法律法规
案例:开发商与承包人签订合同,合同约定1.5亿元(暂定),最终结算按现场情况、当地定额让利3%进行计算。承包人的开工日期是从底板开始算,而按照施工方案要挖土,挖土的工程已发包给第三人(丙方)。开工日到期后在没有挖好坑的情况下承包人进场施工。施工过程中因开发商追求施工进度,通知要求增加施工人员,否则认为施工人员不足,按合同约定,要承担违约责任。
霸王条款,承包人希望退出合同。第一,工期不违约,第二,发包人没有建设工程施工许可证。第三,图纸没有印章。发通知要求发包人提供。然后律师开始外调,首先政府部门,调查有没有建设工程施工许可证,然后到建设主管部门下面的审图办,图纸是否已审查合格。结果是开工不合法。第二个通知因在规定时间内没有提供施工许可证及图纸,停工等待上述文件。第三个通知解除合同,理由是没有在规定的时间内提供施工图纸,为减少施工人损失。发包人起诉,工期违约,要求违约金。
思考:建设工程基本流程要知道,从立项、规划、土地手续的获得到建设施工许可证、施工图审核都要了解。
建筑法等、部门规章(规划、建设部门)
施工规范,现场管理、质量验收、竣工验收,工程资料的归档、工程造价知识(拖欠时)参考一级建造师考试
四、发包人拖欠工程款
拖欠现象,难度,结算难,不能在约定的时间内形成一致结算意见。不同的计算方法、计算结论
1.发包人故意拖延不进行竣工结算
验收合格后,发包人往往催促承包人交付工程,一旦交付,发包人就会采取各种方式进行拖延,如发包人不签收提交的竣工结算书,防止承包人诉讼,可称未签收;或者虽已签收,但签收人员仅为普通员工,承包人需证明签收人能代表发包人;或者佯装签收,与承包人对账(工程量),过程漫长,不过做阶段性确认,最后不签字。发包人为规避限定期限内默认承包人的结算价为最终结算价,故意给很低一个结算价。
承包人被动的原因,合同约定的步骤是1.竣工验收,2.交付工程,3.竣工结算,4.付款。4个步骤没有安排好,对发包人的好处是投入大量资金建设,不会因一点底结算纠纷导致工程无法使用。
假如采用的是建设工程施工合同示范文本,示范文本第32条竣工验收条款和第33条竣工计算条款约定,1.工程竣工验收,2竣工结算,3.给付计算价款,4.交付工程。这是承包人维权的依据就是,发包人拖延结算将无法很快拿到完工工程。因此,发包人不结算,承包人可拒交工程。
《建设工程价款结算暂行办法》规定,工程竣工后,发包人承包人应当及时办理工程竣工结算,否则,工程不得交付,必须到有关部门办权属登记。但是答案是否定的,部门规章的效力等级太低。
交付工程和结算工程价款在法律上有无先后?《合同
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